上诉人张*因与被上诉人朱*成为建设工程施工合同纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人张*因与被上诉人朱*成为建设工程施工合同纠纷一案，朱*成于2014年1月6日向唐**民法院提起诉讼，请求判令被告支付工程款187000元。唐**民法院于2014年5月6日作出（2014）唐*一初字第218号民事判决。张*不服原判，于2014年7月7日提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了此案。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院查明：2013年7月14日，原被告签订祁仪盛唐百货超市钢结构施工合同，其内容为：“一、工程内容：钢结构及彩钢瓦，门窗的制作安装（附钢结构工程预算表）。二、工期：……。三、质量及技术标准……。四、双方责任：所有材料双方约定执行，由乙方质量人员现场检测，施工质量达到规定标准。四、……。五、结算方式：1、工程造价100元平方米（面积以实际丈量为主）2、工程造价约为25万元，工人、材料进场后，先预付款，待工程完工经检验合格后15日内清余下款项（工程造价的95%）作为保证金2年后付清。六、安全施工……。七、争议：……。”原、被告在合同书上签字。

2013年9月，原告为被告建祁仪盛唐百货超市钢结构工程完工后，被告开始营业至今。2014年元月，被告支付原告工程款15000元，下欠172000元。

一审法院认为

原审法院认为：原告与被告签订建筑工程施工合同，系双方当事人真实意思表示，为有效合同。原被告应当严格遵守合同履行约定的权利和义务，原告按合同约定完成了施工任务，而被告未按合同约定支付原告工程款属违约行为，应承担逾期付款的违约责任。工程完工后被告支付原告款15000元下欠172000元，事实清楚，为此，原告的请求，本院予以支持。被告称，原告施工质量不合格，要求对质量进行鉴定。因被告在原告按合同约定施工完成后，即开始营业。且未能提供其施工质量不合格的证据，故其辩称本院不予采纳。案经调解无效。

原审法院判决：被告张*于本判决生效后十日内支付原告朱**施工款187000元（利息损失按中**银行同期贷款基准利率计算从2014年1月7日起算至判决确定的履行之日止）。案件受理费4040元，由被告负担。

上诉人诉称

上诉人张*上诉称：原审程序违法，没有对工程质量进行鉴定，上诉人的损失无法主张；工程未验收，工程面积没有确认，上诉人进驻开业并不意味着工程合格。

被上诉人辩称

被上诉人朱*成辩称：上诉人口头申请鉴定，但未在指定期限交纳鉴定费，视为其放弃权利。工程完工后，上诉人即接收营业，视为工程合格，施工面积双方共同测量，但上诉人未认可，原判认定事实清楚。

本院认为

依诉辩双方的意见，本院确认本案的争议焦点为：原判认定的工程款是否正确。

二审期间，上诉人提供了现场照片一组，证明该工程质量不合格，保证书一份，证明被上诉人延期交工，工程款作废。被上诉人质证意见为，该照片是其营业后自己拍的，保证书是带班人签的，被上诉人不知道，均不能作为证据使用。

被上诉人朱**提供了施工面积测量表，证明其施工的工程进行了测量，按钢瓦面积计算工程施工面积，上诉人张*对双方在共同测量一事不持异议，但认为其测量方法错误，应按墙内测算实际施工面积，双方测量面积相差有一、二百平方米，但未提供测量数据图。

根据双方的质证意见，本院认为，上诉人提供的照片系使用后所拍摄，根据法律规定，工程完工后双方未验收，上诉人张*也未就工程质量问题进行鉴定，被上诉人对该证据持异议，故该照片不能作为工程质量不合格的依据，本院不予支持，关于保证书问题，因为没有被上诉人朱**的签字认可，且保证书内容称未按期完工工程款作废的内容也违反法律规定，该证据本院也不予采信。

被上诉人提供的证据，上诉人张*虽未签字认可，但对双方共同测量一事不持异议，故对该测量表予以确认。

本院查明的事实与原审法院查明的事实一致外，另查明：该工程完工后经测量，施工面积为2784.5平方米。按照合同约定，工程款应为278450元。

本院认为：上诉人张*与被上诉人朱*成签订施工合同，不违反法律规定，系有效合同。被上诉人朱*成按照合同约定施工完成后，双方未组织竣工验收，上诉人张*即擅自使用，现其以质量不合格为由主张权利，本院不予支持。关于工程款计价标准，双方约定为每平方米100元，但对如何测量施工面积双方未明确约定，按照行业习惯，被上诉人朱*成主张按彩钢瓦面积计算工程面积的请求，本院予以支持。但被上诉人朱*成只主张按2600平方米计算施工款，是其个人意思自治，自动放弃权利，本院予以认定。综上所述，上诉人张*以工程质量不合格、原判认定事实不清的理由，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费3740元，由上诉人张*负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年二月九日