吕**与张*建设工程施工合同纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人吕**与被上诉人张*因建设工程施工合同纠纷一案，不服重庆市荣昌县人民法院（2013）荣法民初字第04900号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。

一审法院查明

原审法院审理查明：位于原荣昌县XXX房屋一套权利人为吕**，取得产权证时间为2006年8月2日。2008年，吕**向相关部门申请对该房屋进行危房改建，2009年3月16日，吕**取得改建建设工程许可证及建设用地规划许可证。2009年5月19日，张*及魏**（承建方）与吕**（建房方）签订《建房协议》，协议约定：由吕**提供材料、张*提供铁铲、灰桶等工具对吕**改建房屋进行施工，工程价款为：挖孔桩单价120元／米、钢筋制作的孔桩18元／㎡、地大梁16元／㎡、木工制模16元／㎡、浇灌砼90元／M?、底层室内地坪平整6元／㎡，等主要内容。协议上有张*、吕**及在场人肖**签名。房屋改建完成后，于2010年8月竣工并交付使用，吕**向张*支付了部分工程款，尚余12000元未付。2011年5月21日，吕**向张*出具欠条载明“今欠到张*修建房屋工资款12000元，大写壹万贰仟元整，限于2001年12月底全部付清，若超期未完，按5分计费”，落款时间为2001年5月21日。该欠条由肖**代笔，吕**签字署名。2013年10月3日，魏**出具证明，载明其未参与吕**房屋工程修建，不参与该工程的人工费分配。

张*在庭审中申请肖**出庭作证，肖**证实，其与张*是泥水匠朋友，欠条是由其代笔书写，欠条上的时间属于笔误，应为2011年。吕**房屋存在伸缩缝漏水、墙面渗水的事实。

庭审中，张*自愿放弃了要求吕**承担追款费用的诉讼请求，并陈述，知道吕**房屋漏水的事实，其根据协议约定，要求了吕**提供屋面防水卷材，但吕**没有提供，故房屋未做防水。吕**陈述，建房的材料都是其提供，张*包工自己包料，房屋封顶时张*并未在场，也未要求其提供卷材。房屋在2010年8月只交付了下面两层，第三层因为漏水直到2011年8月才装修完毕并居住使用的。

另查明，吕**与第三人秦*曾系夫妻关系，二人于2010年1月13日登记结婚，均系再婚，2013年6月20日，吕**以感情不和为由向荣**民法院提起诉讼，要求与秦*离婚，并对夫妻关系存续期间7200元家具欠款进行分割。该案秦*要求对扩建房屋三套其中的一套享有居住权至其终老时止。该案经审理后，荣**民法院于2013年7月29日依法作出（2013）荣法民初字第02387号民事判决书，判决准许吕**与秦*离婚，对二人共同所有的空调、彩电等财产进行了分割，对共同债务12200元（家具欠款7200元及欠蒋*5000元），由吕**与秦*各承担6100元。对于秦*主张扩建房屋的使用权，因扩建房屋未办理产权登记，该案双方在庭审中对于房屋使用未达成一致意见，故未作处理，并告知秦*可在房屋产权登记完善后与吕**自行协商或另案诉讼解决。

原审原告张**称：2009年5月，原告承建了被告家修建房屋的工程，双方于同年5月19日在证人肖**在场的情况下签订《建房协议》。原告承建完工后，被告未按建房协议履行付款义务。2011年5月21日，被告仍欠原告建房款12000元，并出具欠条，约定限于2011年（误写为2001年）12月底付清，若超期未付按5分计费。此后，虽经原告多次催收，被告一直推诿未付款。原告要求判令：1、被告立即给付原告建房款12000元及利息（截止2013年11月26日，利**）；2、第三人秦*与被告吕**共同承担连带责任；3、本案诉讼费及追款费用由被告承担。

被上诉人辩称

原审被告吕**辩称：未付建房款是因为原告修建的房屋存在严重漏水情况，原告需要的材料被告已经提供，并告知原告待该问题整改好后付款。建房款共40000余元，被告付了一部分，还有12000元未支付，同意支付利息，但不同意年利率5分，应按银行利息计算。

原审第三人秦*未到庭陈述。

原审法院认为：对于张*与吕**签订的《建房协议》，吕**抗辩称协议中“吕**”的签名并非其本人所写，但在提出鉴定申请后又撤回，其未举示相应证据证实抗辩的事实，故不予采信。《建房协议》系张*、吕**的真实意思表示，内容符合法律规定，依法予以确认。该协议对双方具有约束力。张*按协议约定对房屋改建工程进行施工，并于2010年8月竣工后交付使用，吕**在支付部分工程款后，尚有12000元未支付张*。吕**于2011年5月21日向张*出具欠条，对欠款金额及还款时间予以明确，并约定了逾期利息。吕**认可欠张*工程款12000元，应予确认。因诉争工程已竣工并交付使用，对于工程存在的质量问题，双方可通过自行协商或另案诉讼解决，吕**现以工程质量有瑕疵为由进行抗辩的理由不能成立。对于工程款利息的支付，吕**在欠条中认可在2011年12月底前付清工程款，逾期按5%每年的利息支付利息，根据《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中**银行发布的同期同类贷款利率计息”，双方对利率具有明确约定，且未超过中**银行公布的同期贷款利率，合法有效，予以支持。对于利息起算时间，结合吕**出具的欠条，确认为2012年1月1日。

对于第三人秦*是否应与吕**共同承担连带赔偿责任，由于吕**与第三人秦*婚姻关系已解除，且诉争房屋至今尚未办理产权登记，其是否属于吕**与第三人的夫妻共同财产不能确定，张*要求第三人与吕**共同承担连带赔偿责任无相应事实依据，不予支持。

综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百一十三条第一款，《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，遂判决：一、被告吕**在本判决生效后5日内支付原告张*工程款12000元，并自2012年1月1日起按年利率5%向原告支付利息至本金付清时止；二、驳回原告张*的其他诉讼请求。案件受理费130元，减半收取65元，由被告吕**承担，此款原告已预交，被告连同上述判决款项直付原告。如果被告吕**未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

宣判后，吕**不服，向本院提起上诉。其上诉理由是：1、一审法院程序欠妥。2009年5月19日的《建房协议》是上诉人吕**与被上诉人张*及魏**共同签订，但一审法院未通知魏**作为共同原告参加诉讼；2、被上诉人张*所承建的房屋一直存在质量问题，被上诉人张*应对房屋进行整改后，上诉人吕**才能支付剩余房款。因此，请求二审法院查明事实，将本案发回重审或依法改判。

被上诉人张*答辩称：根据双方签订的《建房协议》约定，建房所需材料由上诉人吕**提供，被上诉人张*仅提供劳务，现房屋已经完工交付，上诉人吕**就应当支付劳务费。至于房屋漏水问题，是由于上诉人吕**没有提供防水材料，导致的屋面漏水应由上诉人吕**自行承担。因此，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，望二审法院驳回上诉，维持原判。

本院查明

二审审理查明的事实与一审法院审理查明的事实相同。

本院认为

本院认为：上诉人吕**的上诉理由不能成立。其理由是：上诉人吕**与被上诉人张*签订的《建房协议》中虽然承建方签名为张*和魏**，但在房屋竣工交付后，上诉人吕**出具的欠条载明，系欠张*修建房屋工资款12000元，并注明了履行期限和逾期付款的利息。现被上诉人张*依据该欠条要求上诉人吕**履行给付义务，具有事实和法律依据，一审法院在审理程序方面不存在漏列共同诉讼参与人的问题。至于上诉人吕**辩称，被上诉人张*所承建的房屋一直存在质量问题，被上诉人张*应对房屋进行整改后才能支付剩余房款的问题。鉴于上诉人吕**在案件审理中并未提起反诉，对于工程存在的质量问题，上诉人吕**可另案诉讼解决，因此，本院对其辩称意见不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费130元，由上诉人吕**负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一四年七月十七日