江苏九鼎环**司青海分公司与吴**、江苏九鼎**有限公司、丁**建设工程施工合同纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人江苏九鼎环**司青海分公司（以下简称九鼎**分公司）因与被上诉人吴**、原审被告江苏九鼎**有限公司（以下简称九**司）、丁**建设工程施工合同纠纷一案，不服青海省**民法院（2015）宁*一初字第91号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年7月28日受理后，依法组成合议庭，于同年8月26日公开开庭审理了本案。九鼎**分公司的委托代理人梁**、九**司委托代理人李*到庭参加诉讼；吴**、丁**经本院传票传唤无正当理由未参加诉讼，本院缺席审理。本案现已审理终结。

一审法院查明

青海省**民法院经审理查明，2014年8月7日，丁**代表九鼎**分公司与吴**签订《建筑工程内部承包合同》，约定由吴**承建位于西宁**汽车九团隔壁北**大学西宁实验附中项目，工程承包内容为项目总承包，建筑面积为南区土建项目（不低于15万平方米），合同约定工期按总合同执行，计价标准按2004年青海定额及配套文件执行二类取费下浮7个点执行，包括管理费。合同签订后吴**应交纳保证金1200万元，合同签订当日交纳500万元，其余700万元于进场3日内交纳。如在2014年9月15日前未能进场施工，九鼎**分公司将保证金于2014年9月20日全部退还，合同还约定了双方的其他权利义务关系。

2014年8月7日，吴**向丁**持有的中国建设银行卡6217004400001321399转款500万元，作为合同约定的保证金，九鼎**分公司出具给吴**收到500万元履约保证金的收据，但至2014年9月15日北**大学西宁实验附中项目并没有实际施工，九鼎**分公司也未将吴**的500万元保证金退还。

2014年10月21日，丁**代表九鼎**分公司向吴**书面承诺，内容为：“现就我公司与吴**签订的北京师**验中学项目合同承诺如下：保证金500万元及按月息3%计算，自打款之日到退款之日，”落款处盖有九鼎**分公司的印章，丁**的签名。

2014年11月份，九鼎**分公司返还吴**保证金320万元，尚欠180万元及利息未给付，2015年1月2日丁**以九鼎**分公司名义向吴**出具借条，内容为：“今借吴**现金250万元，于2015年3月底清，借款人丁**。”并盖有九鼎**分公司印章。该250万元借款是九鼎**分公司尚欠的保证金180万元，利息70万元。

本院认为

一审法院根据双方的诉辩主张，归纳本案的争议焦点为：九**司、九**司青海分公司及丁**应否承担返还吴**保证金180万元及承担70万元利息损失的责任，三被告之间应承担什么样的责任；吴**主张的利息应如何认定

一审法院认为，吴**诉求退还的保证金，是基于九鼎**分公司与吴**签订的《建筑工程内部承包合同》所交纳的履约保证金，该合同签订后，工程未实际施工，九鼎**分公司应当履行退还保证金的责任，但九鼎**分公司未按合同约定退还保证金，造成吴**资金长期占用，应承担相应的损失。九鼎**分公司没有独立承担民事责任的资格，应与设立其分公司的九**司一同承担民事责任，丁**代表九鼎**分公司与吴**签订合同，且保证金转入其个人账户，并以九鼎**分公司的名义承诺退还保证金，是履行职务的行为，不应与九**司、九鼎**分公司共同承担退还保证金的责任。丁**以九鼎**分公司的名义将尚欠的保证金及损失以借条的形式承诺还款，应确认是双方当事人对尚欠的保证金及损失达成的合意，是其真实意思表示，且没有违反法律规定。吴**要求九**司、九鼎**分公司承担共同返还保证金及损失的理由正当，应予支持。但丁**是履行职务的行为，吴**以丁**与九**司、九鼎**分公司承担共同返还保证金的诉求没有法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，遂判决：九**司、九鼎**分公司自判决生效后10日内返还吴**保证金1800000元，承担利息损失700000元，共计2500000元。逾期给付按中**银行公布的同期银行贷款利率计算利息至实际给付之日；驳回吴**要求丁**承担返还保证金及损失的诉讼请求；案件受理费26800元，由九**司、九鼎**分公司负担。

二审裁判结果

九鼎**分公司上诉称，一审判决九鼎**公司承担利息损失70万元明显过高，该判决显失公平。对于尚欠吴**保证金的事实九鼎**分公司予以认可，并且也在主动偿还，终因资金紧张等原因导致未能及时支付。但对于2015年1月2日至起诉之日2015年4月，三个月的时间，以本金180万支付利息70万明显不合理，也显失公平。同时根据《最**法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条的规定“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。”70万元的利息也是不符合法律规定。请求：撤销（2015）宁*一初字第91号民事判决书第一项判决中的利息损失并依法改判；二审上诉费由吴**承担。

吴**未出庭答辩。

九**司答辩称，没有意见。

本院确认一审法院认定的案件事实。

根据双方当事人诉辩主张，本案的争议焦点是：吴**要求九**司青海分公司承担利息损失70万元是否过高的问题

本院认为，九鼎**分公司提出2015年1月2日至起诉之日2015年4月，以本金180万支付利息70万不合理，显失公平。结合本案事实：2014年8月7日，吴**与九鼎**分公司签订《建筑工程内部承包合同》。同日，吴**依照合同约定向丁**在建设银行卡号为4340624400276828转入500万元，九鼎**分公司出具收据。后因工程未实际施工，九鼎**分公司应按合同约定于2014年9月20日当天足额返还吴**保证金500万元，但九鼎**分公司未能返还，并于同年10月21日作出承诺：于当月25日前本金、利息全额退还，如未能全额退还，利息按月息3%（打款之日到退款之日）。同年11月20日九鼎**分公司返还吴**保证金320万元。2015年1月2日，九鼎**分公司向吴**出具借条：今借吴**现金贰佰伍拾万元整（2015年3月底清）。250万元中是否包含利息，据一审庭审笔录记载：“吴**认可九鼎**分公司退还320万元保证金，还有180万元未退还，利息是按承诺书上，超过时间，就按3%计算，实际也是按3%计算的，到现在已不止70万元了”。应认定250万元中包含利息，因吴**主张70万元高出银行同类贷款利率的四倍，应按银行同类贷款利率的四倍计算。同时结合九鼎**分公司实际退还数额、时间分段计算如下：

1.2014年9月20日至11月20日，期间60天，九鼎**分公司应还利息186666.66元（5.6%÷360×500万元×60×4倍）；

2.2014年11月21日至12月31日，期间40天，九鼎**分公司应还利息44800元（5.6%÷360×180万元×40×4倍）；

3.2015年1月1日至2015年4月12日，期间102天，九鼎**分公司应还利息109140元（5.35%÷360×180万元×102×4倍）。

截止2015年4月12日九鼎**分公司欠还保证金180万元，欠付利息340606.66元（186666.66元＋44800元＋109140元），合计2140606.66元，九鼎**分公司应予偿还。

综上，本院认为，一审法院判决九**司青海分公司承担利息损失70万元，属认定错误，本院应予纠正。九**司青海分公司的上诉请求成立，应予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）之规定，判决如下：

一、维持青海省**民法院（2015）宁*一初字第91号民事判决的第二项，即：驳回吴**要求丁**承担返还保证金及损失的诉讼请求；

二、变更青海省**民法院（2015）宁*一初字第91号民事判决的第一项为：江苏九鼎**有限公司、江苏九鼎**有限公司青海分公司自本判决生效后10日内返还吴**保证金1800000元，承担利息损失340606.66元，共计2140606.66元。逾期给付按中**银行公布的同期银行贷款利率计算利息至实际给付之日。

一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费26800元，由江苏九鼎环球建设科技**公司、江苏九鼎环球建设科技**公司青海分公司共同负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年九月二日