提香房地产**有限公司与D装饰装修合同纠纷一案二审民事判决书

审理经过

上诉人提香房地产**有限公司因装饰装修合同纠纷一案，不服上海市闵行区人民法院（2008）闵民三（民）初字第2131号民事判决，向本院提起上诉。本院于2010年1月26日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

一审法院查明

原审查明，2006年6月19日，提*房地产**有限公司（以下简称提*公司）与香港神采**有限公司（以下简称神采山**司）签订《建筑装饰工程施工合同（5）》一份，约定神采山**司以包工包料方式承包位于上海市南汇区（现浦东新区）秀沿路1号提*别墅113号、129号、151号、157号的装饰装潢工程，工程日期为2006年6月18日至2006年8月31日，合同总金额为1,757,664元。

2006年7月24日，D（签约乙方）与上海柚**限公司（以下简称柚魅公司，签约甲方）签订《建筑装饰工程施工合同》一份，约定由乙方以包工包料的方式承包提香别墅113号的装饰装潢工程。工程工期自2006年6月25日至2006年8月25日，工程金额为每平方米950元×392.79平方米＝373,150.50元，合同价款采用固定总价可调整合同，结算约定为：1、合同签订后施工队进场十天内或业主付款后七天内，以较后者为准，支付20％；2、项目最后一幢隐蔽工程验收并合格一周内，支付25％；3、硬装工程完成50％时，支付25％；4、项目最后一幢硬装工程竣工并验收合格后一周内支付25％；5、保修期一年后，支付保修金的一半费用，即2.5％（计9,328.76元）；6、保修期24个月后，支付总造价的余额，即2.5％（计9,328.78元），每一期工程款支付必须在收到业主付款后，每次付款以甲方代表审核为准。另，该合同甲方签约代理人为孙**。

上述合同签订后，D组织施工，并于2006年9月1日完成了上述装饰工程。迄今柚魅公司向D共计支付了354,492.96元工程款。

一审法院认为

2008年10月，D诉至原审法院，要求判令柚**司、提**司支付D装修工程款18,657.54元及2006年12月1日至判决生效之日止，按银行同期贷款利率计算的利息。柚**司未作答辩。提**司不同意D诉请。

关于提**司向神**公司支付工程款的问题，提**司认为已全部付清，并提供了神**公司的确认函和439，416元付款凭证。诉讼过程中，提**司还出示了拟证明付清全部工程款的发票等证据，并认为另有279,603.40元工程款系根据神**公司指示支付给了案外人**询有限公司。D对提**司的付款证据均不予认可，同时认为对于指示付款一节通过银行查询，该期间上海泽**限公司的账户上并未实际进帐上述款项，属虚假事实。此后，提**司当庭表示撤回该组证据。法院认为，提**司提供的439，416元付款凭证，虽未载明支付用途，但结合其与神**公司的合同约定及付款时间，能够互相印证，法院确认其证据效力。对于其余的款项支付，提**司未能提供充分证据证明。据此对于提**司主张已向神**公司支付全额工程款的事实，法院难以采信。

原审认为，D与柚**司签订的《建筑装饰工程施工合同》，因D系不具备施工资质的个人，该合同违反法律禁止性规定，应属无效。鉴于合同已实际履行，可参照约定按实结算。据此，对于D要求柚**司支付工程款和利息损失的诉请，法院予以支持，但鉴于合同约定的最后两笔工程款，即一半的保修金9,328.76元和尾款9,328.78元支付分别在保修期一年后和保修期二年后，故该两笔款项的利息损失应分别自支付期满之次日起计算。而对工程竣工日期，提香公司认为在2006年8月30日，而D诉称中认为在2006年9月，但双方对竣工日期均未提供书面证据，据此法院根据双方陈述确定涉案工程竣工日期为2006年9月1日，故上述利息损失应分别自2007年9月2日起与自2008年9月2日起计算。

根据最**法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。提香公司作为发包方，应在欠付神采山**司工程款的范围内对上述债务承担连带清偿责任。本案中，提香公司应就足额向神采山**司支付工程款承担举证责任，但除439,416元的工程款支付凭证外，提香公司未就其余工程款的支付情况提供充分证据证明。法院认为，根据目前当事人所举证据，提香公司无法证明已经支付的工程款远大于D诉请的工程款金额。据此，提香公司应对柚**司欠付D的工程款承担连带责任。

柚**司、提**司及神**公司经法院传票传唤无正当理由拒不到庭，系其放弃相应的诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。

原审法院审理后于二○○九年十二月二十一日作出判决：一、原告D与被告上海柚**限公司就上海市南汇区（现浦东新区）秀沿路1号提*别墅113号签订的《建筑装饰工程施工合同》无效；二、被告上海柚**限公司在本判决生效之日起十日内支付原告D工程款18,657.54元，并赔偿原告D以18,657.54元为本金按中**银行同期贷款利率计算的利息损失（其中9,328.76元自2007年9月2日起计算至本判决生效之日止；9,328.78元自2008年9月2日起计算至本判决生效之日止）；三、被告提*房地产**有限公司对被告上海柚**限公司的上述债务向原告D承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费266.43元，由被告上海柚**限公司、被告提*房地产**有限公司负担。

上诉人诉称

判决后，提香公司不服，上诉于本院，诉称：1、上诉人不认可两被上诉人之间的《建筑装饰工程施工合同》的真实性，不应依据上述合同的预算价确定工程款总额。2、被上诉人D没有证据证明其完成施工，同时对于工程款的支付情况，原审法院亦未查清。3、上诉人已经将全部工程款与原审第三人结算清楚，原审法院判决上诉人承担责任不当。要求撤销原判，依法改判或者发回重审。

被上诉人辩称

被上诉人D辩称：原审法院查明事实清楚，被上诉人不仅在现场施工，而且承担了修理义务。要求维持原判。

被上**公司对本案没有发表意见。

原审第三人神采山**司未作答辩。

本院查明

经本院审理查明，原审法院认定事实无误，本院依法予以确认。

本院认为

本院认为，被上诉人D对本案所涉工程进行了施工。原审法院鉴于D系不具备施工资质的个人，参照合同约定的内容进行结算，应属适当。上诉人提香公司否认被上诉人D和被上诉人柚魅公司之间《建筑装饰工程施工合同》的真实性，对此，由于上诉人并没有依法提供充分、有效的证据予以证明，故本院不予采信。上诉人系本案所涉工程的发包人，根据最**法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，应当承担连带清偿责任。上诉人提出其已经根据上诉人与原审第三人神采山**司之间合同总金额的约定向原审第三人神采山**司支付了全部工程款，但上诉人并未依法提供充分有效的证据证明本案所涉款项已经支付。因此，上诉人提香公司的上诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审法院查明事实清楚，判处适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

上诉案件受理费人民币266.43元，由上诉人提香房地产**有限公司负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二○一○年三月二十三日