曹**与徐**、赵*民间借贷纠纷民事一审判决书

审理经过

原告曹**诉第一被告徐*拥、第二被告赵*民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理，现已审理终结。

被告辩称

当事人诉辩意见

原告曹**诉称：2014年1月9日，原告曹**与两被告签订《借款合同》，约定被告一向原告借款人民币238万元，被告二自愿担任被告一的连带责任保证人。原告将238万元支付给被告一后，被告一自愿将其位于惠州市河南岸金山湖开发区9号小区山水华府122-129号楼07号房作为抵押物抵押给原告，并于2014年1月20日办理了抵押登记。但是，借款到期后，被告一未还本付息，被告二也未履行连带保证责任。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求：1.请求判令被告一立即偿还拖欠的借款人民币238万元及自借款之日起按银行同期同类贷款利率4倍计算利息（或违约金）至付清之日止；2.原告（抵押权人）对被告一（抵押人）提供的位于惠州市河南岸金山湖开发区9号小区山水华府l22-129号楼07号房享有优先受偿权；3.判令被告一承担原告支付的律师费10万元；4.被告二对被告一的上述债务承担连带清偿责任；5.本案的诉讼费（包括财产保全费）由两被告负担。

第一被告徐*拥、第二被告赵**本院公告传票传唤，未到庭参加诉讼，也未提交答辩意见。

查明的案件事实

本院查明

经审理查明，2013年12月27日，甲方（债务人）徐子拥，乙方（债权人）曹小婷，丙方（连带责任保证人）赵*，三方在惠州签署《借款合同》，约定主要内容如下：甲方向乙方借款人民币238万元；借款期限90日，自2013年12月27日至2014年3月26日止；借款利息为每月4%，每月26日前支付利息；如不按时归还利息和本金，逾期部分每日加收违约金千分之一；甲、丙方同意就借款合同项下借款行为的借款本金、利息、违约金及实现债权的费用（含诉讼费、保全费、评估费、拍卖费、律师费）做全额连带责任担保；合同履行期满，如甲、丙方没有履行或者没有全部履行其债务，乙方有权通过法律途径拍卖、变卖抵押物所得价款优先受偿，有权优先选择甲、丙双方上述用于担保的资产清偿债务。

2014年1月7日，曹**向叶**出具《授权委托放款书》，该书载明：委托人曹**授权受托人叶**发放其借与徐**的所有款项，凡受托人发放给徐**的借款，委托人愿意承担因此产生的一切法律责任。

2014年1月8日，甲方（债务方）徐**，乙方（债权方）叶少*，双方签订《借款协议》，约定：甲方向乙方借款人民币821000元；甲方以其位于惠州市河南岸金山湖开发区9号小区山水华府122-129栋07号房抵押给乙方指定人曹**名下；乙方同意出资821000元在中国建**峰支行做资金监管；甲乙双方同意在取得该房产抵押登记回执时，凭回执代划该资金至张**（441426196705200033）名下（账号：6217003170006284733）。同日，徐**签署《授权委托书》，称：本人徐**，身份证号码：441321195911041211，向叶少*借款并在建设银行龙峰支行办理房产抵押资金监管业务，该笔资金共人民币821000元。特授权将此笔资金按合同要求转入张**名下，身份证号：441426196705200033，账号：6217003170006284733，如因此发生的经济纠纷由本人承担，特此委托。同日，叶少*签署《书面声明》，称：2014年1月8日，徐**向本人借款人民币821000元，徐**（身份证号码：441321195911041211）要求本人将821000元借款汇至张**（身份证号：441426196705200033）名下，账号为：6217003170006284733，本人已按徐**的要求转款。实际上，该821000元的出借人为曹**（身份证号码：44130219860830612X），本人只是曹**的代理人，受曹**委托借（付）款给徐**，特此声明。

2014年1月9日，徐*拥向曹**出具借条，载明借到曹**人民币238万元，借款期限90天，自2013年12月27日起至2014年3月26日止，赵*以连带责任担保人身份签名。同日，徐*拥向曹**出具收条，载明其收到曹**人民币238万元。

2014年1月9日，中**银行特种转账贷方凭证显示：叶**转入人民币821000元至百易安交易中介服务监管资金账户。同日，该款项后转入张**名下。

广发银**惠州分公司2014年1月9日客户叶**账户（卡号：6225680828000042281）交易记录显示：18：21，向徐**账户（6227003173030140797）转入资金人民币1448000元。

粤房地权证惠州字第1100023471号的房地产他项权证显示：登记日期：2014年1月20日；房屋坐落：惠州市**开发区9号小区山水华府122-129号楼07号房；房地产权属人徐子拥；房地产他项权利人曹**；债权数额：2380000元；他项权利范围：全部；他项权利种类：一般抵押。

2014年7月3日，经申请人曹**申请，本院作出（2014）惠城法小保字第64-1号《民事裁定书》，裁定：1.查封被申请人徐子拥名下的位于惠州市河南岸金山湖开发区9号小区山水华府122-129号楼07号房（证号：粤房地权证惠州字第1100023471号，建筑面积：302.69平方米）价值人民币250万元的房地产权（查封期限为二年，详见协助执行通知书）。2.查封案外人叶**为本案提供担保的、其名下位于惠州市惠城区新岸路1号世**心18层A房（证号：粤房地权证惠州字第1100110357号，建筑面积：193.51平方米）及位于惠州市惠城区新岸路1号世**心18层B房（证号：粤房地权证惠州字第1100105917号，建筑面积：175.73平方米）的房地产权（查封期限为二年，详见协助执行通知书）。此次保全产生保全费5000元，由曹**预付。

另查一，原告在庭审中称：本案一共有3笔款项，总额238万人民币。第一笔款项821000元，通过百易安监管账户支付；第二笔是1448000元，通过广**行转账；第三笔111000元，在建设银行惠州龙峰支行外，由第三人叶**凌志车上亲手现金交付。作为徐*拥向原告借款的担保，办理了房屋他项权证登记，如果徐*拥没有收到238万借款，就不会将自己的房屋作为该款项的担保，而且办理他项权证一定要权属人到现场办理的，这238万借款已经实际支付给徐*拥。曹**与徐*拥、赵*是生意上的朋友关系；徐*拥借款用作资金周转；赵*是徐*拥的朋友，他自愿为徐*拥的借款提供担保。全部借款都是曹**委托叶**支付给徐*拥的。借款期限届满后，曹**一再催促徐*拥还款，但徐*拥以无钱偿还为由，一直没有支付本息。

另查二，2015年1月21日，广东**事务所开具的《广东增值税普通发票》（号码：07643458）显示：原告曹**已经支付律师费10万元。

另查三，因两被告下落不明，本院在送达无果的情况下，依据原告曹**的申请，于2014年10月11日，在《人民法院报》上向两被告公告送达了起诉状副本、应诉通知书及开庭传票。

裁决理由和结果

本院认为

本院认为，本案系民间借贷纠纷，合法的借贷关系受法律保护。

原告曹**借款人民币238万元给第一被告徐**，有《借款合同》、借条、收条、《授权委托放款书》、百易安交易中介服务监管资金账户交易记录、广发**限公司惠州分公司交易记录、粤房地权证惠州字第1100023471号的房地产他项权证为证，本院予以采信，原、被告之间的借贷关系以及担保关系成立。原、被告之间的借贷关系、担保关系，是适格民事主体的真实意思表示，未违反法律禁止性规定，受法律保护。第一被告徐**应向原告曹**返还借款本金及利息，第二被告赵*应对此承担连带责任。

对于借款期间内的利息，借款合同中约定的月利率4%过高，本院酌情调整按中**银行同期同类贷款利率四倍计算借款期间的利息。对于三个月借款期满后的违约金，借款合同中约定日千分之一（月3%）过高，本院也酌情调整为按中**银行同期同类贷款利率四倍计算违约金。

粤房地权证惠州字第1100023471号的房地产他项权证显示，徐*拥房屋惠州市河南岸金山湖开发区9号小区山水华府122-129号楼07号房已经为本案借款办理抵押登记，房地产他项权利人为本案原告曹**，因此，原告诉请对惠州市河南岸金山湖开发区9号小区山水华府122-129号楼07号房享有优先受偿权之诉求，本院予以支持。

原、被告方在《借款合同》明确约定“甲（徐**）、丙（赵*）方同意就借款合同项下借款行为的借款本金、利息、违约金及实现债权的费用（含诉讼费、保全费、评估费、拍卖费、律师费）做全额连带责任担保”，因而本案所产生的律师费10万元，保全费5000元，应由第一被告徐**承担，第二被告赵*对此承担连带责任。

另，《借款合同》约定借款期限三个月，但实际借款支付日为2014年1月9日，因而，本院认可的借款期限应为自2014年1月9日起至2014年4月9日止，合同违约时间相应为借款期三个月限届满后的次日2014年4月10日起算。

两被告经本院公告传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩和质证的权利。

综上，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零七条，《最高院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第一条、第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：

裁判结果

一、第一被告徐**应于本判决生效之日起七日内向原告曹**偿还借款本金人民币238万元及利息、违约金［借款期限三个月（自2014年1月9日起至2014年4月9日止）的利息；借款期三个月满后的违约金（自2014年4月10日起算）；均以本金人民币238万元为基数，按中**银行同期同类贷款利率四倍分别计算，其中违约金计至本金偿还之日止］，第二被告赵*对此承担连带责任。

二、原告曹**对粤房地权证惠州字第1100023471号的房地产他项权证上登记的坐落于惠州市河南岸金山湖开发区9号小区山水华府122-129号楼07号房享有优先受偿权。

三、第一被告徐**应于本判决生效之日起七日内向原告曹**支付律师费人民币10万元，第二被告赵*对此承担连带责任。

四、驳回原告曹**的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案受理费26640元、保全费5000元，共计人民币31640元（原告预交），由第一被告徐*拥、第二被告赵*负担（径向原告支付）。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省**民法院。

裁判日期

二〇一五年三月十二日