原告张*与被告徐**、石**合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告张*诉被告徐**、石**合同纠纷一案，本院立案受理后，由审判员范**适用简易程序，公开开庭进行了审理。在答辩期限内，被告徐**、石**向本院提起反诉。原告张*的委托代理人王**、李*，被告徐**、石**及其委托代理人周云战，均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。

原告诉称

原告（反诉被告）诉称：2015年4月30日，原告张*与被告徐**经过沟通、协商，将被告在新乡市百货大楼的一处摊位转让给原告继续经营，该摊位的品牌名称为u0026ldquo;时尚小鱼u0026rdquo;，专营儿童服饰及周边产品。协商过程中，被告明确表示店内货物均为2015年新款，不存在积压产品。基于对被告的信任，原告将10万元转让费汇至被告石**的账户。原告在盘点货物时发现被告提供的货物大部分为2014年之前的积压产品，原告进行了拍照取证，并立即与被告协商。后来，原告经过了解，u0026ldquo;时尚小鱼u0026rdquo;总部有明文规定，在没有总部书面同意下，代理商无权擅自转让经营权，被告对此只字不提。原告认为，被告徐**为尽早转让摊位，不仅隐瞒货物的进货时间，还隐瞒了品牌总部的相关规定，双方已经丧失了合作基础。原告现诉至法院，要求二被告偿还该笔款项。

被告（反诉原告）徐**、石**辩称：2015年4月13日，原、被告经新乡市百货大楼经理介绍，洽谈u0026ldquo;时尚小鱼u0026rdquo;转让事宜。2015年4月30日，原告张*同意接手该专柜经营权。2015年5月6日，u0026ldquo;时尚小鱼u0026rdquo;总部催促新乡专柜确定参会人员，被告将上述订货信息通知原告后，原告表示其参加订货会，并要求被告提供银行账号，将10万元转让款汇至被告指定账户，充分说明原告履行合同的真实意思表示。2015年5月13日和14日，原告至新乡百货大楼u0026ldquo;时尚小鱼u0026rdquo;专柜盘点库存。盘点期间，专柜停止营业，原告将所有货物拍照，并掌握货物的进价、提成、回扣等商业秘密。2015年5月15日，原告拒绝交接，致使合同无法履行，导致被告因未参加2015年的冬季订货会而无货可卖。关于原告所称的授权转让情况，该转让时经过u0026ldquo;时尚小鱼u0026rdquo;郑州总代理陈*许可的，当时原、被告达成一致意见，双方先行盘货、交接，再到郑州总代理进行经营权转让许可，然后原告才能进行专柜经营。关于库存情况，目前u0026ldquo;时尚小鱼u0026rdquo;的库存属于合理库存，不存在积压产品，且原告在盘货后予以接受。现反诉人徐**、石**反诉要求被反诉人张*赔偿直接损失100000元，反诉人保留要求被反诉人张*赔偿可得利益150000元的诉权，保留要求被反诉人张*赔偿泄露u0026ldquo;时尚小鱼u0026rdquo;商业机密的损失，待评估后另案起诉的诉权。

被告辩称

原告（反诉被告）张*向本院提交的书面证据材料：1、银行活期账目明细单一份，证明原告张*向被告转款10万元的事实；2、被告徐**、石**与品牌商u0026ldquo;时尚小鱼u0026rdquo;签订的特许经营合同范本一份，证明被告徐**、石**在转让专柜时隐瞒总部的相应规定，存在欺诈；3、u0026ldquo;时尚小鱼u0026rdquo;专柜的库存清单一份，证明被告徐**、石**提供的货物存在大量积压旧款货物，存在欺诈情形。

被告（反诉原告）徐**、石**向本院提交的证据材料：1、2014年u0026ldquo;时尚小鱼u0026rdquo;冬季营业额清单一份，证明因未参加冬季订货会导致冬季销售额受损的事实；2、郑州总代理陈*证明一份，证明被告徐**、石**未参加2015年5月份的2015冬季订货会；3、u0026ldquo;时尚小鱼u0026rdquo;厂家、郑州总代理陈*、反诉原告徐**三方签订的时尚小鱼特许经营合同一份，证明徐**在新乡市百货大楼进行时尚小鱼品牌童装特许经营，同时反证反诉被告张*提供的空白合同范本不具有对抗该合同的效力。

本院查明

经庭审质证，被告徐**、石**对原告提交的证据1真实性无异议，被告确认收到10万元款项。对证据2真实性有异议，认为该合同系空白合同，不能作为证据使用。对证据3真实性无异议，需要证明的是转让时的库存属于合理库存，且原告予以接受。本院认为，原告张*提交的证据1、3形式合法、内容真实有效，与本案具有关联性，本院对证据1、3予以确认。对证据2，经与被告徐**、石**提供的三方合同对比，二份特许经营合同条款一致，属于格式合同，本院对原告张*提交的证据2予以确认。

原告张*对被告徐**、石**提交的证据1真实性有异议，如果该证据属于新乡市百货大楼的正规结算单，应当加盖百货大楼的公章。对关联性有异议，该证据系单方举证，不能证明被告徐**、石**产生的损失。根据三方合同显示，被告徐**系唯一有资格参加订货会的主体，如产生无货可售的情况，也系被告个人行为造成的，与原告无关。对证据2的真实性、合法性、关联性均有异议，该证据材料不能作为证据使用。首先被告未提交陈*的身份证明，无法确认其身份。其次，缺少u0026ldquo;时尚小鱼u0026rdquo;品牌商对陈*的授权，不能认定陈*系该品牌的郑州总代理。最后，如果陈*系证人，那么该证据属于证人证言，证人应当出庭接受双方质询。对证据3真实性无异议，与原告张*提供的合同范本条款完全一致。本院认为，被告徐**、石**提供的新乡市百货大楼结算单系新乡市百货大楼出具的，与被告徐**、石**进行内部结算确认的单据，具有法律效力，本院对该证据予以确认。对证据2无法确认陈*身份，陈*向本院出具的证明系证人证言，其应当出庭接受原、被告及法庭质询，其不符合证据规则关于证据认定的情形，且无其他证据予以佐证，无法证明该事实，本院对该证据不予认可。对证据3系u0026ldquo;时尚小鱼u0026rdquo;品牌商、郑州总代理、徐**三方签订的特许经营合同，形式合法、内容真实有效，与本案具有关联性，本院对该证据予以确认。

根据上述有效证据及庭审情况，可以确认以下事实：

2015年4月，原告张*与被告徐**、石**经新乡市百货大楼经理介绍认识。原、被告经协商，就被告徐**、石**同意将其在新乡市百货大楼经营的u0026ldquo;时尚小鱼u0026rdquo;品牌童装专柜转让给原告张*经营达成口头协议。2015年5月7日，原告张*向被告石**的中**银行账户汇款100000元，作为部分转让费。2015年5月13日、14日，原告张*随同被告石**、徐**至新乡市百货大楼仓库盘点存货。盘货完毕后，原告张*以库存太高、被告转让u0026ldquo;时尚小鱼u0026rdquo;品牌专柜未获得总部授权为由，拒绝接手该专柜，并要求被告石**、徐**退还预付的100000元转让费。被告石**、徐**向本院提起反诉，认为其为积极履行合同，停业2天进行盘货，且因原告的责任，导致其未参加2015年的冬季订货会，给被告带来了巨大损失，要求原告赔偿其各项损失共计100000元，且保留对其可期待利益150000元的诉权，保留原告张*泄露u0026ldquo;时尚小鱼u0026rdquo;商业秘密损失的诉权。

另查明，u0026ldquo;时尚小鱼u0026rdquo;系甲方广州市海珠区非迅贸易经营部特许经营品牌，由乙方陈*授权丙方被告徐**在新乡市百货大楼进行特许经营。u0026ldquo;时尚小鱼u0026rdquo;品牌的特许经营合同第三条第一款第三项明确约定u0026ldquo;双方合作期间，由于丙方自身原因无法良性经营，而导致转让或在该地区发展其它经营合作伙伴，必须经乙方书面同意。u0026rdquo;授权期限为u0026ldquo;2015年1月1日至2015年12月31日u0026rdquo;。2015年订货会的报名截止时间为2015年5月15日。

本院认为

本院认为：《商业特许经营管理条例》第十八条第一款之规定，未经特许人同意，被特许人不得向他人转让特许经营权。根据庭审调查，原、被告在协商转让u0026ldquo;时尚小鱼u0026rdquo;时至一审辩论前，被告未取得特许人同意，即原、被告口头订立的转让合同所附条件未成就，该合同未生效。未生效意味着不具有合同内容上的约束力，当事人据此取得对方的财产也就失去了合同约定的依据，在合同不能继续履行的情况下，返还财产即成为公平原则最直接的体现形式。因此，对于原告张*要求被告徐**、石**返还100000元预付款的诉讼请求，本院予以支持。

当事人对自己的诉讼请求，应当提供证据予以支持，否则应当承担不利的法律后果。被告徐**、石**反诉称因原告张*未接手u0026ldquo;时尚小鱼u0026rdquo;专柜，给被告造成各项损失250000元，但仅反诉要求原告赔偿各项损失100000元，对其余150000元保留诉权。具体的赔偿数额为停业盘货2天的损失为2660元、未参加2015年冬季订货会的损失243400元、违约金5000元、其它损失3940元。被告徐**、石**提供的证据仅能证明其2014年冬季的营业额，而没有停业盘货等其他损失的证据，本院对于盘货停业损失和其他损失，不予支持。双方达成的协议未生效，且未约定违约金，对于被告徐**要求违约金的诉求，本院不予支持。关于未参加2015年冬季订货会的损失，根据被告徐**、石**提交的时尚小鱼《特许经营合同》第四条第一款的约定显示，u0026ldquo;丙方在获得乙方应邀后有义务准时参加甲方的订货会，若不参加视为违约。u0026rdquo;即参加订货会的主体，是获得特许经营授权的丙方即被告徐**，而非原告张*，被告徐**、石**要求原告张*赔偿因未参加2015年冬季订货会的损失无事实和法律依据。根据《特许经营合同》第三条第五款、第七款第一项、第四条第一项显示，被告徐**2015年冬季的订货额指标为190000元，童装类订货折扣为4.3折、补货折扣为4.8折，童饰类订货和补货折扣均为4.8折，且如丙方逾期未参加订货会而补货的，则按照补货折扣执行。即被告徐**、石**即便未参加订货会，也可以进行补货，而根据其订货指标、订货补货折扣计算，其差价仅为9500元，而不会影响被告徐**采取补货方式销售时尚小鱼2015年冬装。因此，被告要求的各项损失无证据佐证，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最**法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（一）》第九条、《商业特许经营管理条例》第十八条第一款之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告（反诉原告）徐**、石**于本判决生效之日起十日内返还原告（反诉被告）张*100000元；

二、驳回被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）赔偿损失100000元的诉讼请求。

本诉案件受理费2300元、保全费1020元、反诉诉讼费1150元，由被告（反诉原告）徐**、石**承担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于新乡**民法院。

裁判日期

二〇一五年八月二十五日