艾**与南轩**限公司租赁合同纠纷一案二审民事裁定书

审理经过

上诉人艾**因与被上诉**有限公司（以下简*承公司）租赁合同纠纷一案，艾**于2014年6月4日向河南省新乡市牧野区人民法院提起诉讼，请求判令1、轩**司支付自2012年10月20日起至2014年4月10日止的租赁费85611.11元，并自2014年4月11日起至退还之日止按钢管0.007元／天米，扣件0.004元／天个支付未退物资的租金；2、轩**司退还钢管3078米、扣件5232个，不能退还的按钢管每米20元、扣件每个5.5元赔偿（计90336元）；3、轩**司支付丢失物资（扣件螺丝）赔偿款362.4元；4、轩**司支付逾期付款违约金30000元。新乡市牧野区人民法院于2015年4月16日作出（2014）牧民二初字第243号民事判决书。轩**司不服该判决，于2015年6月16日向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭于2015年7月10日公开开庭进行了审理，上诉人轩**司的委托代理人马**、被上诉人艾**的委托代理人浮称意到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院查明：艾**系新乡市牧野区鑫磊建筑材料租赁部业主，艾**系艾**的父亲。2012年10月20日，艾**以新乡市牧野区鑫磊建筑材料租赁部名义与轩**司签订租赁合同一份，合同约定：租价钢管0.007元／天米，扣件0.004元／天个。租金每月结算一次，逾期不付，出租方每天加收承租方租赁费0.1%的违约金，所剩欠款按合同同期银行贷款利息的2倍计算。合同发生纠纷，由出租方所在地新乡市牧野区人民法院管辖。丢失赔偿标准：钢管20元／米，扣件5.5元／个，扣件螺丝0.5元／个。轩**司恒昇家园项目部经理宋**在租赁合同上签字并加盖轩**司恒昇家园项目部印章。上述合同签订后，艾**依约履行了合同义务，将租赁物交付宋**指定的收料员段晓军签收使用。截止2014年4月10日，轩**司应付租金95611.11元，已付租金10000元，仍欠艾**租金85611.11元；并欠艾**钢管3078米、扣件5232个没有退还；另丢失扣件螺丝906个，按艾**请求的赔偿价格0.4元／个计算，价值362.4元。

一审法院认为

原审法院认为：当事人双方之间签订的租赁合同依法成立，应受法律保护，对当事人均具有法律约束力，当事人双方均应当按照约定履行自己的义务。轩承公司在履行合同过程中，未能及时付清租金并返还租赁物，属于违约，应该承担相应责任。艾**依双方发货单和退货单的具体时间和数量计算的租金数额，具有客观真实性，轩承公司未到庭提出质疑，予以采信。双方合同约定违约金为“租金每月结算一次，逾期不付，出租方每天加收承租方租赁费0.1%的违约金，所剩欠款按合同同期银行贷款利息的2倍计算”，该约定数额过高，原审法院酌情按所欠租金总额的10%确定违约金数额。综上，依照依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百二十二条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、河南**限公司于判决生效后十日内支付艾**租金85611.11元（截止2014年4月10日）及违约金8561.1元；二、被河南**限公司于判决生效后十日内赔偿原告艾**扣件螺丝丢失损失362.4元；三、河南**限公司于判决生效后十日内退还艾**钢管3078米，扣件5232个（自2014年4月11日至返还之日，仍按钢管0.007元／天米，扣件0.004元／天个支付原告租金），若不能返还，按钢管20元／米，扣件5.5元／个折价赔偿。四、驳回艾**其他的诉讼请求。一审案件受理费4400元，由艾**承担400元，轩承公司承担4000元。

上诉人诉称

上诉人轩承公司不服一审判决，向本院提起上诉要要求撤销原判、驳回艾**诉讼请求。理由如下：1、原审送达程序违法。原审判决书中写有上诉人办公地址，上诉人也在此办公，原审法院不采取直接送达而是公告送达，属于程序错误；2、上诉人从未委托任何人与被上诉人签订租赁合同，原审判决上诉人承担责任没有事实依据。

被上诉人辩称

被上诉人艾**答辩称：一审程序合法，根据被上诉人地址邮寄诉状，但被上诉人未签收，后按法律规定在人民日报公告，公告期满视为送达，开庭时上诉人未到庭，一审法院按期开庭合法。被上诉人与上诉人就恒升家园项目约定租赁物资、单价、结算方式及违约金，后在合同履行中有出库单入库单为证，证明上诉人使用被上诉人物资情况及下欠款情况，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人上诉请求。

本院查明

本院查明事实与原审认定的事实一致。

本院认为

本院认为：人民法院送达法律文书，应当直接送交受送达人。如果受送达人下落不明或者适用其他方式无法送达的，可以公告送达。但在适用公告送达方式前应穷尽其他送达手段，以保护当事人诉讼权利。本案中，原审法院在没有直接送达的情况下，采用公告送达开庭传票，存在不当之处，故上诉人关于原审送达程序违法的主张成立，本院予以支持。综上，原审判决程序违法，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

撤销河南省新乡市牧野区人民法院（2014）牧民

二初字第243号民事判决；

二、本案发回河南省新乡市牧野区人民法院重新审理。

一审案件受理费4400元，由原审法院根据重审结果予以确定；上诉人河南**限公司预交的二审案件受理费2163元予以退还。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一五年八月十八日