河南现代**责任公司与开封市**有限公司、河南高**责任公司连霍郑洛段改建工程项目部买卖合同纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人开封市**有限公司（以下简称通**司）与被上诉人河南现代**责任公司（以下简称现代公司）、河南高**责任公司连霍郑洛段改建工程项目部（以下简称项目部）买卖合同纠纷一案，现代公司于2014年7月3日向河南省**民法院（以下简称原审法院）提起诉讼，请求判令通**司支付所欠沥青款8104865.57元，支付利息1231794元（该利息按银行同期贷款利率从2012年1月1日起计算至2014年5月31日止），2014年6月1日之后的利息按银行同期贷款利率计算至还款之日止。案件受理费、保全费由通**司、项目部负担。原审法院于2015年5月4日作出（2014）郑**初字第355号民事判决。通**司不服，向本院提起上诉。本院于2015年8月5日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。通**司的委托代理人张**，现代公司的委托代理人袁**，项目部的委托代理人李**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院审理查明：2010年11月9日，通**司与现代公司、项目部在项目部处签订《合同协议书》一份，约定：重交沥青综合单价为每吨4349元，改性沥青综合单价为每吨5649元。未付款额的利率按中**银行当期短期贷款利率加手续费计算。各方还约定了其他事项。合同签订后至2011年11月，现代公司按约定向通**司供应重交沥青5170.12吨、改性沥青4154.06吨，总货款为45951136.82元，通**司支付现代公司部分货款，尚欠现代公司货款8104865.57元。2011年11月23日，通**司向现代公司出具《证明》二份，现代公司所供重交沥青5170.12吨、改性沥青4154.06吨，现代公司按合同约定完成全部供货义务。2014年1月16日，现代公司向通**司出具《企业询证函》进行账目复核，通**司共欠现代公司货款8104865.57元。

一审法院认为

原审法院认为：各方所签订的《合同协议书》意思表示真实，不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，受法律保护。通**司对所欠现代公司货款8104865.57元无异议，予以确认。通**司未按约定足额支付现代公司货款，应承担民事责任。双方对逾期付款承担责任作了明确约定，通**司请求减免利息无事实依据。利息从2012年1月1日起计付至通**司付款之日。综上所述，现代公司的诉讼请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条之规定，原审法院判决：通**司于判决生效后十日内支付现代公司货款8104865.57元及利息（利息以8104865.57元为基数，按中**银行同期同类贷款利率计算，从2012年1月1日起计付至付款之日）。逾期加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费77157元，保全费5000元，由通**司负担。

上诉人诉称

通**司上诉称：1、三方签订的合同第二条约定：工程材料验收合格后，现代公司可依通**司认可的方式向通**司提出结算货款。通**司应于收到现代公司结算请求后14个工作日内向项目部提交相关材料计量支付申请、验收报告及委托付款申请书。项目部在核准通**司申请书后28个工作日内，向通**司支付前述货款。通**司承诺并保证，对于项目部代付前述货款，项目部随时从项目部依照本合同应向通**司支付的工程款中全额扣除。但是现代公司没有向通**司提出结算请求，沥青货款应由项目部随时从应向通**司支付的工程款中全额扣除。因此，原审法院判决由通**司直接向现代公司支付货款不符合合同约定。并且判决项目部不承担责任明显不当。2、现代公司诉请和原审法院判决认定的8104865.57元中含质量保证金250万元。合同约定的标的是5000万元左右，当时是按5000万元的10%收取的质保金即500万元，目前还剩下250万元的质保金没有支付。依据合同第5条2款约定，该质保金应在路面竣工验收合格后40天内支付。但由于项目部的原因，工程路面至今没有组织竣工验收。因此，该质保金250万元及利息通**司不具备支付的义务，应予驳回或判决由项目部支付。3、本案沥青买卖合同所涉工程的实际施工人是何*，故应由何*对沥青货款的最终支付承担全部责任，通**司一审时向原审法院提出追加何*为被告的申请，但原审法院判决时予以忽略是错误的。请求撤销原审判决，依法改判。

被上诉人辩称

现代公司答辩称：1、项目材料款4600多万元，通**司支付付给现代公司37846271.25元，剩余材料款为8104865.57元。通**司现在称应由业主项目部支付现代公司材料款，那么通**司已经支付的3700多万元怎么解释？通**司向项目部报材料后，项目部把款给通**司而非直接给现代公司，然后通**司把款给现代公司。项目部根本不对供货商，只对施工方即通**司。合同附件第18条约定，付款方式为通**司向现代公司付款；第10.4条对质保金的退还有明确约定，是路面交工验收，不是竣工验收。另外，最早对外发标时质保金的退还就是采用交工验收标准。合同附件和合同条款数据表是对合同的进一步的说明。如果按照竣工验收，有悖于行业实际状况，同时对供货方不公平。按照合同，欠现代公司货款的是通**司，现代公司没有理由找项目部要货款。2、本案不存在质保金问题，通**司欠的都是货款，通**司在一审时并未抗辩所欠的货款中还有质保金。况且，通**司所称的250万元是如何计算的不清楚，也没有计算依据。本案所涉工程已于2011年11月交工，且连霍郑州至洛阳段高速公路当年年底就通车了。通**司以竣工验收质保金才能退还为由拒付货款是赖帐的表现。3、现代公司和自然人何*不认识，也没有任何关系，至于通**司内部的关系与现代公司无关，何*与本案无关，不应追加何*参加本案诉讼。

二审另查明：1、2010年11月9日，通**司与现**司、项目部在项目部处签订的合同名称为《材料采购合同》。合同第5条2约定：质量保证金：每次结算金的10%留作质量保证金，最终的质量保证金的金额为合同价的10%。现**司按合同要求完成全部供货任务后的40天内，由通**司将50%的质量保证金支付给现**司，本项目路面工程竣工验收合格后40天内，剩余质量保证金由通**司支付给现**司。合同还有附件、B合同条款数据表、廉政合同、安全生产合同等约定。附件10.3.1约定：首次计量支付：首次计量支付应为现**司提交货物累计超过合同价的10%后开始，按10.3.2条规定进行计量支付。10.3.2约定：中期计量支付：现**司按合同要求供应的货物运抵通**司指定的供货地点，且供应数量不少于500吨（首次支付的供货数量需满足10.3.1款规定），通**司在检验合格后的28天内支付该部分货款的90%，剩余10%作为质量保证金，最终的质量保证金金额为合同价的10%。如果通**司在上述期限内未能付款，则通**司应按招标文件B.合同条款数据表中规定的利率向现**司支付未付款的利息，如因是现**司提供的货物发票不齐全，造成通**司无法按时支付现**司货款，通**司不承担该款项的利息。10.4约定：质量保证金退还：现**司按合同要求完成全部供货任务后的40天内，由通**司将50%的质量保证金支付给现**司，路面工程交工验收合格后40天内，剩余质量保证金由通**司支付给现**司。B合同条款数据表序号7约定：支付时间：甲方（通**司）检验合格后的28天内。B合同条款数据表序号8约定：未付款额的利率：按中**银行当期短期贷款利率加手续费计算；序号11约定：现**司按合同要求完成全部供货任务后的40天内，由通**司将50%的质量保证金支付给现**司，本项目路面工程交工验收合格后40天内，剩余质量保证金由通**司支付给现**司。2、本案所涉重交沥青和改性沥青由通**司用于连霍郑州至洛阳段高速公路改建工程上。通**司称改建后的连霍郑州至洛阳段高速公路于2012年1月份通车，现**司与项目部称该高速公路于2011年底通车。

除上述事实外，其它事实与原审法院认定的事实相同。

本院认为

本院认为：本案系现代公司作为出卖人、通**司为买受人的沥青买卖合同，与案外人无关。因此，不存在追加通**司所谓的实际施工人何*参加本案诉讼的问题。通**司对此上诉理由不能成立，本院不予采纳。《材料采购合同》约定的“工程材料验收合格后，现代公司可依通**司认可的方式向通**司提出结算货款。通**司应于收到现代公司结算请求后14个工作日内向项目部提交相关材料计量支付申请、验收报告及委托付款申请书。项目部在核准通**司申请书后28个工作日内，向通**司支付前述货款。通**司承诺并保证，对于项目部代付前述货款，项目部随时从项目部依照本合同应向通**司支付的工程款中全额扣除”与附件10.3.2“通**司在检验合格后的28天内支付该部分货款的90%，剩余10%作为质量保证金”及B合同条款数据表7“支付时间：甲方（通**司）检验合格后的28天内”的约定内容相矛盾；《材料采购合同》第5条2约定的“质量保证金：每次结算金的10%留作质量保证金，最终的质量保证金的金额为合同价的10%。现代公司按合同要求完成全部供货任务后的40天内，由通**司将50%的质量保证金支付给现代公司，本项目路面工程竣工验收合格后40天内，剩余质量保证金由通**司支付给现代公司”与附件10.4约定“质量保证金退还：现代公司按合同要求完成全部供货任务后的40天内，由通**司将50%的质量保证金支付给现代公司，路面工程交工验收合格后40天内，剩余质量保证金由通**司支付给现代公司”及B合同条款数据表序号11约定“现代公司按合同要求完成全部供货任务后的40天内，由通**司将50%的质量保证金支付给现代公司，本项目路面工程交工验收合格后40天内，剩余质量保证金由通**司支付给现代公司”的约定内容相矛盾。故应视为通**司与现代公司对货款的支付时间及50%的质量保证金退还时间约定不明确。《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项规定“履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。”从2010年11月9日《材料采购合同》签订至2011年11月，现代公司按约定向通**司供应重交沥青5170.12吨、改性沥青4154.06吨，总货款为45951136.82元，通**司支付现代公司部分货款，尚欠货款8104865.57元未予支付不当。本案所涉重交沥青和改性沥青由通**司用于连霍郑州至洛阳段高速公路改建工程上，且改建后的连霍郑州至洛阳段高速公路通车至今已近4年之久，故通**司称8104865.57元含有50%即250万元的质保金，应在路面竣工验收合格后40天内支付的上诉理由不能成立。综上，原审判决认定事实清楚，实体处理正确。通**司的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费77157元，由开封市**有限公司负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年十一月二十四日