刘**、刘**、张某某、郭某某非法经营一案一审刑事判决书

审理经过

被告人刘**、刘**、张某某、郭某某非法经营一案，由南阳市宛城区人民检察院以宛城检刑诉（2014）47号起诉书向本院提起公诉。

本院受理后，依法组成合议庭、公开开庭进行了审理。南阳市宛城区人民检察院指派检察员王*出庭支持公诉，被告人刘**及其辩护人党元*、被告人刘**、张某某、郭某某到庭参加诉讼，现已审理终结。

一审请求情况

南阳市宛城区人民检察院指控：2009年以来，被告人刘**先后从被告人刘**及葛校尉、杜**等人处购进红旗渠、帝豪、红塔山、娇子、双喜、哈德门、散花、红金龙、黄山、白沙等卷烟，存放在其位于南阳市**道办事处靳岗村1组住处和小林庄新村115号的仓库内。后刘**驾驶豫R5B883日产骊威轿车将上述卷烟陆续贩卖给孙某某2200条，贩卖给逵某某1970条，贩卖给闫某某1250条，贩卖给胡某某1300条，贩卖给符某某1025条，贩卖给何某某325条。被告人郭某某作为刘**的妻子，明知其非法经营卷烟，仍跟随刘**接送卷烟并参与贩卖给胡某某、闫某某等人，共计数量1800条。案发后，公安机关在刘**的配合下，查获了逵某某、闫某某、孙某某、符某某、胡某某、何某某（均另案处理）等人的非法贩卖行为。

2013年2月份以来，被告人刘**先后六次驾驶豫KZ5232五菱面包车将从他处购买的卷烟运送到刘**的住处或者仓库，共计数量5125条。被告人张某某作为刘**的妻子，明知其非法经营卷烟，先后五次跟车参与贩卖，共计数量4575条。

2013年5月30日，南阳市城区烟草专卖局执法人员在小林庄新村115号将正在进行卷烟交易的刘**、张某某、刘**当场查获，并从刘**的豫KZ5232五菱面包车上查扣卷烟1025条。后从刘**的仓库内查扣卷烟3938条，从豫REL618传祺轿车上查扣卷烟100条，从刘**的住处查扣卷烟2805条。经鉴定，上述查扣的卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。

综上，刘**涉案数量15938条，3187600支。刘**涉案数量5125条，1025000支。张某某涉案数量4575条，915000支。郭某某涉案数量1800条，360000支。

本院查明

指控认定上述事实的证据如下：1、被告人刘**、刘**、张某某、郭某某的供述；2、证人逵某某、张某某、孙某某、孟某某、闫某某、闫某甲、符某某、胡某某、何某某等的证言；3、卷烟鉴别检验报告；4、检查勘验笔录；5、人口基本信息表、刑事判决书、记账凭证、抓获经过等。

本院认为

起诉认为，被告人刘**、刘**、张某某、郭某某违反国家规定，非法销售烟草专卖制品，刘**、刘**情节特别严重，张某某、郭某某情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人刘**系缓刑期间又犯罪，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十九条第一款、七十七条第一款之规定，应当撤销缓刑，数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。

被告人刘**辩称，对起诉指控的犯罪事实没有意见。我认罪，希望从轻处罚。

辩护人辩称，被告人具有烟草专卖许可证，本案应按销售伪劣产品定罪处罚，不宜适用非法经营定罪。刘**协助抓获同案犯，有立功情节，且属初犯，认罪态度较好，也没有犯罪前科。综上，被告人具有法定、酌定从轻处罚的情节，希望对被告人从轻或者减轻处罚。

被告人刘**辩称，对起诉指控的犯罪事实没有意见。我认罪，希望从轻处罚。

被告人张某某辩称，对起诉指控的犯罪事实没有意见。我认罪，希望从轻处罚。

被告人郭某某辩称，对起诉指控的犯罪事实没有意见。我认罪服法。在本案中，我参与次数少，起次要作用，是从犯，希望从轻处罚并适用缓刑。

经审理查明：2009年以来，被告人刘**先后从被告人刘**及葛校尉、杜**等人处购进红旗渠、帝豪、红塔山、娇子、双喜、哈德门、散花、红金龙、黄山、白沙等卷烟，存放在其位于南阳市**道办事处靳岗村1组住处和小林庄新村115号的仓库内。后刘**驾驶豫R5B883日产骊威轿车将上述卷烟陆续贩卖给孙某某2200条，贩卖给逵某某1970条，贩卖给闫某某1250条，贩卖给胡某某1300条，贩卖给符某某1025条，贩卖给何某某325条。被告人郭某某作为刘**的妻子，明知其非法经营卷烟，仍跟随刘**接送卷烟并参与贩卖给胡某某、闫某某等人，共计数量1800条。案发后，公安机关在刘**的配合下，查获了逵某某、闫某某、孙某某、符某某、胡某某、何某某（均另案处理）等人的非法贩卖行为。

2013年2月份以来，被告人刘**先后六次驾驶豫KZ5232五菱面包车将从他处购买的卷烟运送到刘**的住处或者仓库，共计数量5125条。被告人张某某作为刘**的妻子，明知其非法经营卷烟，先后五次跟车参与贩卖，共计数量4575条。

2013年5月30日，南阳市城区烟草专卖局执法人员在小林庄新村115号将正在进行卷烟交易的刘**、张某某、刘**当场查获，并从刘**的豫KZ5232五菱面包车上查扣卷烟1025条。后从刘**的仓库内查扣卷烟3938条，从豫REL618传祺轿车上查扣卷烟100条，从刘**的住处查扣卷烟2805条。经鉴定，上述查扣的卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。

综上，刘**涉案数量15938条，3187600支。刘**涉案数量5125条，1025000支。张某某涉案数量4575条，915000支。郭某某涉案数量1800条，360000支。

另查明，河南省襄城县人民法院于2012年3月15日作出（2012）襄刑初字第67号刑事判决：被告人刘**犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金30000元（已缴纳）。

裁判结果

认定上述事实的证据如下：1、被告人刘**、刘**、张某某、郭某某的供述；2、证人逵某某、张某某、孙某某、孟某某、闫某某、闫某甲、符某某、胡某某、何某某等的证言；4、卷烟鉴别检验报告；5、检查勘验笔录；6、人口基本信息表、刑事判决书、记账凭证、抓获经过等。

上述证据经当庭举证、质证、来源清楚，收集程序合法，证据内容能相互印证，足以证实本案犯罪事实成立，本院予以确认。

本院认为，被告人刘**、刘**、张某某、郭某某违反国家规定，非法销售烟草专卖制品，刘**、刘**情节特别严重，张某某、郭某某情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。对辩护人应以销售伪劣产品罪进行处罚的辩称意见，本院不予采信。刘**协助公安机关抓获同案人员，属立功情节，可以从轻处罚。刘**系缓刑期间又犯罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。张某某、郭某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。刘**、刘**、张某某、郭某某当庭自愿认罪，可酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十九条第一款、七十七条第一款、第二十七条第一、二款、第六十八条、第七十二条、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：

被告人刘**犯非法经营罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金80000元。

（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即被告人刘**的刑期自2013年6月2日起至2018年12月1日止。）

被告人刘**犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金40000元，撤销河南省襄城县人民法院作出的（2012）襄刑初字第67号刑事判决中对被告人宣告缓刑的处理部分，执行原判刑罚有期徒刑一年，并处罚金30000元。前罪与后罪并罚，决定执行有期徒刑五年零六个月，并处罚金70000元（已缴纳30000元）。

（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即被告人刘**的刑期自2013年6月2日起至2018年12月1日止。）

被告人张某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金20000元。

（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）

被告人郭某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金5000元。

（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）

（上述判处罚金，限本判决生效后十日内缴纳。）

如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向南阳**民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

裁判日期

二〇一四年四月二十七日