原告梅**与被告王**、被告聚众彩砂厂提供劳务者受害责任纠纷一案一审民事判决书

审理经过

原告梅**与被告王**、被告聚众彩砂厂提供劳务者受害责任纠纷一案，原告梅**于2014年7月22日向本院提起诉讼。本院于同日受理本案，并依法组成合议庭，于2015年4月29日、2015年8月25日、2015年10月27日公开开庭审理了本案。原告梅**及其委托代理人熊**、李**，被告王**、被告聚众彩砂厂及二被告共同委托代理人张**到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告梅**诉称，2013年11月15日中午，原告和秦**接到张*（大名熊**）的通知，说王**厂里有装车的活，然后原告、秦**、熊**三人一起到王**的聚众彩砂厂装货。起初，运货的铲车是由被告王**驾驶，中途王**有事离开，由秦**驾驶铲车装货。2013年11月15日19时44分左右，原告在装货处等待运货的铲车过来装货，秦**开着铲车过来撞到原告的左小腿，导致原告受伤。厂里的人拨打120急救电话后，救护车将原告送入南阳**民医院诊治。原告经诊断为开放性胫骨粉碎性骨折（左侧）、腓骨骨折（左侧），行手术治疗并住院43天。现请求：依法判令被告王**、被告聚众彩砂厂连带赔偿原告的医疗费31496.97元、护理费3354.2元、营养费1290元、住院伙食补助费1290元、误工费27211元、残疾赔偿金37664.4元、被扶养人生活费27254.71元、精神抚慰金6000元、鉴定费700元、交通费1000元、二次手术费10000元，以上费用共计147261元。本案诉讼费、保全费由被告承担。

被告辩称

被告王**、被告聚众彩砂厂辩称，1.本案诉讼主体混乱，聚众彩砂厂和王**不是适格被告。秦*双在未经铲车的所有人、管理人同意的情况下，擅自在酒后无证驾驶铲车肇事，是本案的侵权人，秦*双应为适格被告。2.本案应为机动车交通故事责任纠纷，根据法律规定，未经允许驾驶他人机动车发生交通事故损害的，当事人依据侵权责任法第四十九条规定，请求由机动车驾驶人承担赔偿责任的，人民法院应予支持。机动车所有人或管理人有过错的，承担相应的赔偿责任。本案中，二被告作为铲车的所有人、管理人，曾对秦*双驾驶铲车的行为进行严厉制止，对本案事故的发生没有过错，不应承担责任。3.原告和秦*双是工作搭档，原告明知秦*双在中午饮酒，对其擅自驾车的行为没有进行劝阻，且自身安全生产义务注意的不够，对事故也应承担一定的责任，应减轻加害人的赔偿责任。4.原告伤残鉴定违反司法鉴定相关程序规定，未征求答辩人选定鉴定机构的意见，对此鉴定不予承认。

本院查明

经审理查明，2013年11月15日中午，原告梅**和秦**接到熊**的通知，说王**的厂（即被告聚众彩砂厂）里有装车的活，然后梅**、秦**、熊**三人一起到王**的聚众彩砂厂装货。原告梅**和秦**负责将货物装上铲车，王**将铲车开到另外的地方卸货，由其他两个工人将货物卸完之后，由王**将铲车开回装货的地方，由原告和秦**继续装货。同日18时28分左右，秦**上铲车准备自己驾驶铲车，被王**制止。同日19时42分左右，原告在装货处等待运货的铲车过来装货，秦**驾驶铲车过来，在行车过程铲车突然加速，站在车前指挥铲车的原告躲闪不及，被铲车撞到左小腿后受伤。后原告即被送往南阳**民医院诊治，经诊断为“开放性胫骨粉碎性骨折（左侧）、腓骨骨折（左侧）”，行“左侧胫腓骨开放性粉碎性骨折切开复位内固定＋植骨术”，并住院治疗43天（2013年11月15日至2013年12月28日）。

2014年11月24日，南**和法医临床司法鉴定所经南阳**民法院委托，对原告梅**的伤残程度进行了鉴定。2014年12月10日，南**和法医临床司法鉴定所作出南**和司法鉴定所（2014）临鉴字第659号临床意见书，鉴定意见为：梅**左胫腓骨骨折术后属九级伤残。

事故发生当天，被告王**垫付原告梅**的救护车费用及急诊费共计1400余元。事故发生第二天，被告王**支付给原告5000元医疗费。

另查明，聚众彩砂厂于2013年8月24日开始营业，未办理工商登记手续，王**为该厂负责人。

原告梅**的被抚养人为：1.原告父亲梅**，1956年12月15日出生，现年58岁，其有3个子女。2.梅**与其妻子生育一子一女，女儿梅*甲，2010年11月26日出生，现年4岁；儿子梅*乙，2012年10月26日出生，现年3岁。2014年度河南省农、林、牧、渔业平均工资为25402元／年。2014年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资为28472元／年。2014年度河南省农村居民人均纯收入为9416.10元／年。2014年度河南省农村居民人均年生活消费支出为6438.12元／年。

以上事实，由原告身份证、户口薄、医院诊断证明、住院病历、收费票据、司法鉴定意见书、证人证言、录音资料、监控录像资料、当事人陈述等证据证实，经庭审举证、质证，并记录在卷。

本院认为

本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，原告受王**雇佣在聚众彩砂厂提供体力劳动，受王**指挥和监督，王**向原告支付劳动报酬。因聚众彩砂厂未办理工商登记手续，不具有诉讼主体资格，无法承担相应民事责任，王**为其负责人，故本案原告梅**为雇员，被告王**为雇主。本案被告王**应在生产活动中尽到安全管理义务，做好安全防范工作，其疏忽大意导致第三人秦*双在酒后擅自驾驶铲车致原告受伤，应承担相应的民事责任，赔偿原告的损失。被告王**在承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案原告系完全民事行为能力人，在从事劳务中过程中应该采取必要的安全防护措施，尽到安全注意义务，原告在明知第三人秦*双中午饮酒的情况下，未对秦*双驾车的行为予以制止，且站在铲车前近距离指挥秦*双驾驶铲车，原告对事故的发生亦应承担相应的过错责任。综合原、被告在该事故中的过错责任，原告应承担30%的民事责任，被告王**承担70%的民事责任。

被告王**辩称，本案应为机动车交通事故责任纠纷，被告王**为铲车的所有人、管理人，第三人秦*双在未经王**同意的情形下，无视车辆所有人、管理人对其的制止，擅自驾驶铲车导致原告受伤，王**没有过错，不应承担责任。因本案事故发生于聚众彩砂厂车间内，是特种车辆在生产作业过程中发生的事故，并非法律规定的车辆在道路上造成人身伤亡、财产损失的事故，本案不属于法律规定的交通事故范畴，被告的此辩称理由，本院不予采信。

根据《最**法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定，原告在本案的各项损失如下：

1.医疗费31496.97元。原告因此次事故受伤，花费有医疗费，有原告提交的医疗费发票为凭，被告无异议，本院予以支持。

2.护理费3354.24元。原告因此次事故受伤住院43天，原告未举证护理人员误工工资减少的情况，故参照2014年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资28472元／年计算，护理费为28472元／年÷365天×43天u003d3354.24元。

3.营养费1290元。原告因此次事故受伤住院43天，原告请求每天营养费30元，共计1290元，被告对此无异议，本院予以支持。

4.住院伙食补助费1290元。原告因此次事故受伤住院43天，原告请求每天住院伙食补助费为30元，共计1290元，被告对此无异议，本院予以支持。

5.误工费27141.86元。原告因此次事故受伤致残，误工费应自原告受伤之日计算至定残的前一日（2013年11月15日至2014年12月9日），为390天。原告为农村户口，又未提供证据证明其最近三年的平均收入状况，故参照2014年度河南省农、林、牧、渔业平均工资25402元／年计算，误工费应为25402元／年÷365天×390天u003d27141.86元。

6.残疾赔偿金64919.11元，原告因此次事故受伤致一处九级伤残，伤残赔偿金按2014年度河南省农村居民人均纯收入9416.10元／年计算20年，即20年×9416.10元／年×20%u003d37664.4元。被扶养人生活费应并入残疾赔偿金中，2014年度河南省农村居民人均年生活消费支出为6438.12元／年。原告父亲梅**，生于1956年12月15日出生，应计算20年，其有3个子女，费用为6438.12元／年×20年×20%÷3u003d8584.16元；原告女儿梅*甲，2010年11月26日出生，应计算14年，其扶养人为其父母2人，费用为6438.12元／年×14年×20%÷2u003d9013.37元；原告儿子梅*乙，2012年10月26日出生，应计算15年，其扶养人为其父母2人，费用为6438.12元／年×15年×20%÷2u003d9657.18元。以上费用共计64919.11元。

7.精神抚慰金4000元。原告因此次事故受伤致残，给原告身心造成了一定的痛苦，结合双方的过错程度，原告的伤情及本地平均生活水平等因素，精神抚慰金以4000元为宜。

8.交通费500元。原告因此次事故受伤，原告及其陪护人员因就医产生有交通费，但原告请求1000元过高，本院酌定为500元。

综上，原告因此次事故受伤致残，所造成的经济损失为医疗费31496.97元＋护理费3354.24元＋营养费1290元＋住院伙食补助费1290元＋误工费27141.86元＋残疾赔偿金64919.11元＋交通费500元u003d129992.18元，和精神抚慰金4000元。被告王**应负担的损害赔偿金为129992.18元×70%＋精神抚慰金4000元u003d94994.53元。扣除被告王**已经垫付的5000元，被告王**应赔偿原告各项损失共计89994.53元。

原告请求的二次手术费10000元，因原告未提交证据证明二次手术费的准确数额，且此费用尚未实际发生，待实际发生后，可另行起诉，本案不予处理。

根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最**法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：

裁判结果

一、本判决生效之日起十日内，被告王**赔偿原告梅**医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金共计89994.53元。

二、驳回原告梅**的其他诉讼请求。

如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费3270元，鉴定费700元，保全费520元，原告梅**负担1470元，被告王**负担3020元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省**民法院。

裁判日期

二〇一五年十二月一日