上诉人森赫**限公司与被上诉人河南东**有限公司、河南辉**限公司、河南普**限公司、卢**为买卖合同纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人森赫**限公司（以下称森**公司）因与被上诉人河南东**有限公司（以下称东**公司）、河南辉**限公司（以下称辉煌机电公司）、河南普**限公司（以下称普**公司）、卢**为买卖合同纠纷一案，不服唐河县人民法院（2014）唐民二初字第21号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人森**公司的委托代理人张*，被上**产公司的委托代理人张*到庭参加了诉讼，被上诉人辉煌机电公司、普**公司、卢**经本院公告传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审查明：莱**公司是专司电梯设备的研发、制造、安装改造、维修的厂家，具有法定的从业资质。2011年10月15日授予普**公司特许代理证书，时间为2011年10月15日至2012年10月14日。2012年3月1日授予辉煌机电公司特许代理证书，时间为2012年3月1日至2013年2月28日。2012年6月7日，东**公司与辉煌机电公司订立的电梯设备买卖和安装合同，合同约定有以下内容：设备总价款259万元，安装费433000元，计3023000元；在合同签订之日起7日内，支付合同总价款30％的预付款777000元；在约定的产品交货前5天需支付发货总价的65％；剩余设备总价的5%作为质保金，经国家质检部门验收合格后满一年，支付设备款的5%。货到工地三天内对货物进行开箱验收，并进行书面确认。交货期以首付款支付日后推35日，每迟后一天，辉煌机电公司自愿接受罚款1000元／每天每台。逾期交付，违约金最高不得超过1万元。电梯安装人员不迟于电梯验货次日进场安装，施工周期客梯为35天，扶梯为15天。由于非不可抗力的原因，致使不能按时完成安装，每延迟一周，违约金为本合同总价的千分之五，不足一周的以一周计，但违约金不超过安装总价的百分之五十。合同订立后，东**公司于2012年6月11日付款777000元，9月25日付款608400元，9月26日付款178750元，11月22日付款896350元，共计2460500元。至此，东**公司向辉煌机电公司付款达到合同约定设备款的95%。东**公司于2013年3月21日付款33950元，3月21日付款134450元，6月6日付款67950元，计付安装费236350元。由于东**公司为开发项目“和美国际”所定制的电梯还有两台没有发货，2013年12月14日，东**公司与森**公司订立协议，内容：在收到129000元货款后七日内安排发货。12月25日东**公司收到两台电梯。辉煌机电公司委托普**公司负责东**公司开发项目的电梯工程安装、收款售后服务及相关事宜。普*机电于2012年12月1日开始施工，2014年1月20日，普**公司施工的12台客梯、扶梯，经南阳市特种设备检测检验所检验，全部合格。2014年1月29日，东**公司与天驰**公司订立一台电梯设备安装合同，工程项目为“和美国际”，由天驰**公司负责安装“和美国际”房产项目的最后一台电梯。

一审法院认为

原审认为：东**公司与辉煌机电公司签订合同，是双方当事人的真实意思表示，符合法律规定，为有效合同。本案诉讼涉及两个需要解决的法律问题，一是森**公司、普**公司、辉煌机电公司、卢**承担民事法律责任的问题；二是东**公司主张的违约金能否成立的问题。一、莱**公司、森**公司、普**公司、辉煌机电公司、卢**承担法律责任的问题。第一、据莱**公司对辉煌机电公司、普**公司的授权，依据《合同法》第四百零二条：“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。”的规定，辉煌机电公司、普**公司对东**公司因合同引起的纠纷不应承担责任。承担合同责任的主体应该为莱**公司。第二、卢**在合同上签字有二次，第一个与合同的质保期有关，第二个指代不明。故判令其对东**公司承担民事法律责任缺乏事实及法律依据。第三、原告称森**公司是自莱**公司为上市而分立出来的，但没有提供证据予以支持，据现有的证据，判令其对东**公司与辉煌机电公司之间的合同承担民事责任缺乏事实、法律依据。二、东**公司主张的两项违约金能否成立的问题。第一、迟延交付货物的违约金问题。依合同约定辉煌机电公司交货期为首付款77万元支付日后推35日，每迟后一天，辉煌机电公司自愿接受罚款1000元／每天每台。逾期交付，违约金最高不得超过1万元。合同签订后，东**公司于2012年6月11日首付77万元。据此，辉煌机电公司应在7月18日前全部交付。从森**公司与东**公司2013年12月14日订立的协议可知，订购电梯中的两部于12月25日交付，比合同约定的应交付日晚了522天。辉煌机电公司的逾期交付行为违约，对此应依合同约定依法承担违约责任。故东**公司要求支付1万元违约金的诉讼请求符合合同的约定，于法有据，该诉求是成立的。第二、延迟安装客梯、扶梯的违约金问题。依合同约定，辉煌机电公司应在货款付至65％后5日内交货，货到工地3日内验货，安装人员在验货次日安装。东**公司于2012年11月22日将货款付至65％，结合合同约定的安装期限，辉煌机电公司应在2012年12月18日前完成扶梯安装，2013年1月8日前完成客梯安装。实际上，辉煌机电公司委托的普**公司直到2014年1月20日才完成了12台客梯、扶梯的安装工作。至其撤场时尚有一台没有安装。截止2014年1月20日计算，扶梯安装完成逾期397天，依合同约定按57周计；客梯安装完成逾期377天，依合同约定按54周计。若以合同约定每延迟一周，违约金为本合同总价的千分之五计算，57周的违约金为861555元。但合同约定违约金不超过安装总价433000元的百分之五十即216500元。故东**公司主张被告方支付延迟安装违约金216500元的请求，证据充分，于法有据。综上，东**公司请求判令莱**公司支付违约金两项计226500元，事实清楚，证据充分，于法有据，予以支持；判令森**公司、普**公司、辉煌机电公司、卢**承担违约责任的请求，因证据不足，不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条的规定，判决：莱茵电**限公司应在本判决生效后十日内向河南东**有限公司支付违约金226500元。案件受理费4700元，由莱茵电**限公司负担。

上诉人诉称

森**公司上诉称：1、一审未按法定期间送达诉讼材料，未向上诉人送达证据材料，严重违反法定程序；2、一审未审查诉讼主体证明材料，混淆了诉讼主体，将森**公司更名前的莱**公司列为各自独立的诉讼主体错误，一审判决书没有认定证据的内容，欠缺了必备内容，一审对东**公司的第一项诉讼请求未作处理，错误；3、一审判决莱**公司承担责任违法了合同的相对性原则，上诉人仅是设备制造单位，仅对产品质量负责，无需对被上诉人承担卖方责任。故请求撤销一审判决，依法改判，诉讼费由被上诉人负担。

被上**产公司上诉称：1、一审程序合法，充分保障了被上诉人的诉权，不存在违法，上诉人认为应当向上诉人送达证据材料，于法无据；2、证据没有未经质证，合理。3、实体本案认定事实清楚，涉及上诉人民事主体方面根据提交证据进行答辩。故原审判决正确，请求维持原判。

被上诉人辩称

被上诉人辉煌机电公司、普**公司、卢**缺席无答辩。

本院认为

本院根据当事人的诉辩意见，确认本案的争议焦点为：1、原审程序是否违法？2、森赫电梯和莱茵电梯是否是同一主体？

二审中，上诉人向本院提交如下证据：森**公司关于公司名称变更及相关事宜的通知、湖州市工**局注册分局关于莱**公司变更为森**公司的公告及变更登记情况、森**公司关于公司更名对客户的通知，以证明莱**公司已变更为森**公司，一审列为两个主体错误。其他各方当事人未向本院提交新的证据。

经庭审质证，对上诉人二审提交的上述证据，东**公司认为：真实性无异议，涉及公告和通知，没有见到通知的送达手续，公告只限内容，不知以什么方式公告，东**公司不知情，若变更属实，请求二审法院依法变更让森**公司承担责任。本院经审查认为：上诉人二审提交的上述证据能够证明莱**公司已于2013年1月4日经工商变更登记为森**公司，故本院对上诉人二审提交的上述证据依法予以采信。

本院经审理查明的事实除与原审法院查明的事实一致外，另查明：莱茵电**限公司于2103年1月4日经国家工商行政管理总局批准，湖州**管理局核准变更登记，更名为森赫**限公司，原莱茵电**限公司的债权、债务由森赫**限公司承继。

本院认为，关于程序问题，一审法院依法向上诉人等送达了诉讼材料，有相关送达回证为证，一审法院对东**公司的所有诉讼请求均做了处理，上诉人的该部分上诉理由明显不成立，本院不予采纳。关于主体问题，上诉人二审提供的证据能够证明莱**公司已于2103年1月4日经工商变更登记，更名为森**公司，原莱**公司的债权、债务由森**公司承继，故原审列二者为两个主体不当，本院予以纠正。关于责任承担问题，东**公司一审提供的电梯设备买卖和安装合同、辉煌机电公司对普**公司的委托书、森**公司与东**公司的协议及送货单、莱**公司对辉煌机电公司、普**公司的特许代理证书等证据能够互相印证，证明辉煌机电公司、普**公司受莱**公司（现森**公司）的委托从事森**公司电梯的销售、安装工作，对辉煌机电公司、普**公司的相关违约行为，森**公司作为委托人应当对东**公司承担相应民事责任，故上诉人称其不应承担责任没有相反证据证实，本院不予支持。卢**不是本案的责任主体，原审未让其承担责任正确。原审对违约损失的认定正确，本院予以确认。综上所述，莱**公司的责任应由变更后的森**公司承担，原审对主体处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

变更唐河县人民法院（2014）唐民二初字第21号民事判决为：森赫**限公司应在本判决生效后十日内向河南东**有限公司支付违约金226500元。

本案一审案件受理费4700元、二审案件受理费4700元共计9400元，由上诉人**有限公司负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年九月十一日