张某某等人破坏公用电信设施二审刑事裁定书

审理经过

河南**民法院审理巩义市人民检察院指控原审被告人张某某、许某某、张**、崔某某犯破坏公用电信设施罪，于2014年12月25日作出（2014）巩刑初字第521号刑事判决。宣判后，被告人张某某、许某某、张**、崔某某不服判决，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明

原判认定，2014年3月16日，在河南**公司老板王*和经理吴某某（该二人另案处理）等人的指派下，被告人张*某安排被告人许某某到公司仓库领取一台“伪基站”设备后，和被告人许某某、崔某某、张**四人驾车一起到巩义为河南**公司巩义分公司负责人常某某（另案处理）的“苏*电动车”专卖店开业做宣传。次日，张*某安排好工作后离开巩义。被告人许某某、崔某某、张**自2014年3月17日上午开始在巩义市市区及各乡镇，乘坐宣传车，使用“伪基站”设备不间断发送广告信息。2014年3月18日，被告人许某某、崔某某、张**在宣传车苏D-A0xxx上被当场抓获，并收缴“伪基站”设备一台。经核查，该三名被告人已经使用“伪基站”设备获取“IMSI”识别码约七八万个，发送短信约七八万条。经国家无**检测中心对缴获的“伪基站”设备测试和检验，结果为：被测设备能在935MHz至960MHz频段内发射信号，可对中国移动和中**通的GSM900MHz的基站设备产生同频干扰，并且频率误差超标；被测设备在其发射频段内的最高、最低以及中间频点最大发射功率为38.2dBm；被测设备在其发射频段内的最高、最低以及中间频点带内传导杂散值超过限值；被测设备在其发射频段内的最高、最低频点带外传导杂散值超过限值；被测设备在其发射频段内的中间频点辐射杂散值合格。同时手机接入（发送短信息）功能验证通过；阻断手机接入仿真基站信号功能验证通过。

上述事实，有被告人张某某、许某某、张**、崔某某的供述与辩解，并有扣押物品清单，报案材料，国家无**检测中心对缴获“伪基站”鉴定意见，到案经过，户籍证明等证据予以证明。

根据上述事实和证据，巩**民法院认定被告人张*某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年；被告人许某某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑二年；被告人张*甲犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑二年；被告人崔某某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑二年；随案移送的伪基站”设备一台、联想笔记本电脑一台、福特全顺面包车（车号苏D-A0xxx）一辆，予以没收。

二审请求情况

上诉人张某某上诉称，其系受雇于他人，在共同犯罪中所起的作用较小，系从犯，属单位犯罪和过失犯罪，原判认定所发送短信的数目不正确，请求二审法院依法改判。

上诉人许某某上诉称，其系受雇于他人参与共同犯罪，原判认定所发送短信的数目不正确，属单位犯罪和过失犯罪，对其量刑过重，请求二审法院依法改判。

上诉人张*甲上诉及其辩护人辩护称，其系受雇于他人，在共同犯罪中所起的作用较小，属单位犯罪和过失犯罪，原判对其量刑过重，请求二审法院依法予以改判。

上诉人崔某某上诉称，其系受雇于他人，在共同犯罪中所起的作用较小，原判对其量刑过重，请求二审法院依法予以改判。

本院查明

经审理，二审查明的事实和证据与一审相一致，并经原审庭审质证、认证，经二审核实无误，本院予以确认。

关于上诉人张某某、许某某、张**及张**的辩护人提出该案系单位犯罪和过失犯罪的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人张某某、许某某、张**、崔某某受雇于他人，明知其所使用的短信发射设备会扰乱正常的通讯秩序，危害公共安全，仍实施该犯罪行为，已构成破坏公用电信设施罪，依法不属于单位犯罪的范畴，属故意犯罪和自然人犯罪。故该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。

关于上诉人张某某、许某某提出原判认定的所发送短信的数目不正确的上诉理由，经查，侦查机关出具的情况说明证实，在上诉人许某某、张**、崔某某被抓获时，许某某等人利用“伪基站”发送短信82555条，且上诉人许某某、张**、崔某某均在侦查机关供述发送短信约8万多条，故原判从有利于被告人的角度出发，认定上诉人许某某、张**、崔某某共发送短信约七八万条的事实清楚，证据确实、充分。故该上诉理由不能成立，不予采纳。

关于上诉人张某某提出其在共从犯罪中系从犯的上诉理由，经查，上诉人许某某供述，张某某系其所在公司中牟分公司的负责人，其按照张某某的安排领取“短信机”，并和崔某某、张**一起到巩义做宣传，且张某某还安排其携带了做宣传用的礼品包、杯子等物品，该供述与上诉人张**、崔某某供述的按照张某某的安排携带“短信机”到巩义做宣传的内容相互印证一致。上诉人张某某在共同犯罪中，行为积极主动，起主要作用，系主犯。该上诉理由不能成立，不予采纳。

关于上诉人张*某、许某某、崔某某、张*甲系受雇于他人，在共同犯罪中所起的作用较小，原判对其量刑过重的上诉理由。经查，上诉人许某某、崔某某、张*甲系受他人指派；许某某、崔某某、张*甲在共同犯罪中所起作用较小，系从犯等情节原判已予以认定。上诉人张*某、许某某、崔某某、张*甲犯破坏公用电信设施罪，应当在三年以上七年以下有期徒刑的法定刑幅度内判处刑罚。原判根据上诉人张*某、许某某、崔某某、张*甲犯罪的事实、犯罪的性质和对社会的危害程度及上诉人许某某、崔某某、张*甲系从犯等情节，对上诉人张*某予以从轻处罚，对上诉人许某某、张*甲、崔某某予以减轻处罚，符合法律规定。该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。

本院认为

本院认为，上诉人张某某、许某某、张**、崔某某结伙非法使用“伪基站”设备干扰公用电信网络信号，从而扰乱正常通讯秩序，危害公共安全，其行为均已构成破坏公用电信设施罪。依法应予惩处。原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人张某某、许某某、张**、崔某某上诉理由及辩护人的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一五年三月十日