邢**与杨**、郑州华**有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事裁定书

审理经过

上诉人邢**因与被上诉人杨**、郑州华**有限公司（以下简称华**公司）建设工程施工合同纠纷一案，邢**于2014年7月25日向河南省郑州市管城回族区人民法院（以下简称原审法院）提起诉讼，请求判令：1、杨**支付拖欠工程款290980.5元及工程完工之日起至判决生效之日止按中**银行同期贷款利率计算的利息（暂计至起诉之日止，利息共计2万元整），以上共计310980.5元。2、华**公司应在其欠付杨**工程款的范围内承担连带责任。3、诉讼费用由杨**、华**公司承担。原审法院经审理于2015年11月13日作出（2014）管*二初字第1562号民事裁定，邢**不服裁定，向本院提起上诉。本院于2016年3月8日受理后，依法组成合议庭进行了审理，于2016年3月29日组织双方进行了询问。上诉人邢**及其委托代理人焦**，被上诉人杨**及其委托代理人杨**，被上诉人华**公司的委托代理人张**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原判认定：2012年8月16日，邢**（乙方）与杨**（甲方）签订《旋挖钻机施工协议》一份，其主要内容为：一、工程概况：1、工程名称：郑州市南三环线快速化工程第一标段；2、工程地点：郑州市南三环；3、工程内容：桩基施工，旋挖钻机成孔，泥浆配置，下导管清孔，混凝土灌注（不含混凝土拌运及成桩后凿桩头），钢筋笼制作运输，下钢筋笼及钢筋笼对接，渣土外运、水、电、吊车、铲车由甲方负责。二、协商工期：1、开工日期：按乙方进场开工日期；2、竣工日期：按项目部规定为准。三、工期质量和工程量，总工程量为6366米。四、协议价款：桩径1.8m，每米330元计价，桩径1.5m，每米255元计价，桩径1.2m，每米200元计价。此单价包含设备进出厂，成孔、灌注不含税金，税金甲方缴纳。五、工程款的支付：1、甲方按时以每月办理工程计价手续，按固定的单价结合施工图中的工程量计算。2、按验工计价的费用每月支付乙方70%的工程款。工程完后，设备退场前支付到期工程款的95%，竣工验收后三个月内付清工程余款的5%（不开发票）。3、工程竣工验收合格后，以承台开始制作为依据，甲方与乙方进行结算。协议签订后，邢**开始进场施工。现因工程款的支付问题，引起争诉。

另查明：庭审中，邢**表示其已完成协议约定的全部施工内容，完工时间是2013年初，且2013年初发生了施工工人死亡的事故，该死亡工人非邢**雇佣的工人；杨**则表示邢**没有完成协议约定的施工内容，2013年1月5日发生邢**雇佣的工人死亡事故后，邢**的施工即停止，未再恢复，之后工程系由其他工区工人接手完成。另外，邢**表示杨**曾向其预付工程款1071757.50元，对杨**主张的其他付款内容不予认可，而邢**与杨**均认可，双方未对邢**完成的施工内容和施工量进行核算确认，工人死亡事故的发生和赔偿方面的分歧亦是导致未能结算的原因。

上述事实，有当事人提交的证据及庭审陈述等在卷佐证。

一审法院认为

原判认为：邢**与杨**对双方签订《旋挖钻机施工协议》并由邢**进行桩基施工的事实无争议，但对邢**履行该协议、完成具体施工内容的情况存在明显分歧。邢**就其实际完成的施工量所提供的证据均系单方证据，证明力不足，原审法院依据邢**现有举证，不能对其主张的案件事实进行有效查证和确认。故现邢**要求杨**、华**公司支付下欠工程款及利息的起诉，缺乏具体事实与理由，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（三）项、第一百五十四条第一款第（三）项之规定，原审法院作出裁定如下：驳回邢**的起诉。

上诉人诉称

邢**不服原审裁定，向本院提起上诉称：一、原审法院对施工工地发生伤亡事故的事实认定不清。二、邢**承建的工程已于2013年1月25日施工完毕并交付业主使用，杨**应支付剩余工程款。三、关于庭审证据的出示不符合程序。原审法院以没有事实和理由驳回起诉不当，请求二审法院指令原审法院审理。

被上诉人辩称

被上诉人杨**答辩称：邢**主张工程款及利息没有具体的事实和理由，结算依据是其单方制作，不能作为确定本案工程量及工程款的依据。二、邢**应当承担施工安全义务，杨**已支付邢**雇员的死亡赔偿金，应从工程款中扣除。请求二审法院维持原裁定。

被上诉人华**公司答辩称：邢**主张工程款与华**公司无关。请求二审法院维持原裁定。

本院查明

本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。

本院认为

本院认为：邢**主张与杨**存在建设施工合同关系，提供双方签订的《旋挖钻机施工协议》，计算施工量及工程价款，扣除杨**已付工程款项，请求杨**支付剩余工程款项。杨**答辩称双方存在建设施工合同关系，邢**进行施工，但主张其已超付工程款，不欠邢**工程款项。据此，邢**的起诉，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（三）项规定“有具体的诉讼请求和事实、理由”的规定，应予审理。原审法院以邢**证据不足、缺乏具体的事实和理由，裁定驳回起诉不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条，《最**法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条之规定，裁定如下：

二审裁判结果

一、撤销河南省郑州市管城回族区人民法院（2014）管*二初字第1562号民事裁定；

二、指令河南省郑州市管城回族区人民法院审理。

上诉人邢**预交的二审案件受理费5965元，予以退回。

裁判日期

二〇一六年四月十八日