河南金**有限公司与中太建设**限公司合同纠纷一案二审民事判决书

审理经过

上诉人中太建设**限公司（以下简称中**团）与被上诉人**料有限公司（以下简称金**公司）合同纠纷一案，不服陕县人民法院（2015）陕民初字第948号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中**团的委托代理人张亚争，被上诉人金**公司的委托代理人郑**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审查明：2014年7月30日，金**公司与中**团喜天下项目部签订了防水材料供应合同一份。合同对所需货物名称、规格型号，付款方式，违约责任等内容进行了约定。合同签订后，金**公司依约向中**团喜天下项目部供应SBS卷材。2014年11月11日，金**公司与中**团喜天下项目部签订了补充协议一份，其中协议第四条约定“乙方（中**团喜天下项目部）按原合同应预留1%保证金，国家规定的保修期满后，若材料质量无问题，乙方一次性退还给甲方”。2014年12月16日，经双方结算，中**团喜天下项目部共欠金**公司货款计2238200元，向金**公司出具了加盖中**团喜天下项目部印章的结算单二份，生产经理潘**、成控部周**、审核张明冬分别在二份结算单上签名。之后，金**公司多次向中**团喜天下项目部讨要，中**团喜天下项目部支付部分货款，剩余98万元至今未付。金**公司遂起诉，请求处理。

一审法院认为

原审认为：金**公司与中**团喜天下项目部签订的防水材料供应合同及补充协议，系双方当事人的真实意思表示，于法不悖。金**公司按照合同约定全面履行了义务，中**团喜天下项目部未按合同的约定履行实属违约，对此纠纷的产生，应承担全部违约责任。金**公司要求中**团喜天下项目部支付货款的请求，予以支持，中**团喜天下项目部在给付金**公司剩余货款时应按照双方所签订的合同约定留1%的保证金，即22382元，待保修期届满后，若材料质量无问题，中**团喜天下项目部一次性将保证金退还金**公司。中**团喜天下项目部应支付金**公司的剩余货款为957618元，超出部分不予支持。关于金**公司要求中**团喜天下项目部支付剩余货款按月息2分计算的请求，因金**公司、中**团喜天下项目部在其所签订的《防水材料供应合同》中约定有违约责任，故金**公司的该项请求于法有据，予以支持。由于中**团喜天下项目部系中**团设立，其项目部不是独立承担民事责任的法人，其应承担的民事责任依法应由其设立的法人即中**团承担。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百一十二条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，最**法院《关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、中太建设**限公司支付河南金**有限公司货款957618元及利息（利率按2分自2014年12月17日起计算至本判决限定债务人履行债务之日）。款限本判决生效后十日内付清。二、驳回金**公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13720元，财产保全费5000元，由河南金**有限公司承担220元，中太建设**限公司承担13500元。

上诉人诉称

宣判后，中**团不服，上诉称：1、中**团和金**公司签订的《防水材料供应合同》第四条约定，货物的签收人为段进锋和闫全礼。中**团与段进锋、闫全礼分别签订的《防水保温工程施工合同》第三条约定，承包方式为包工包料，即段进锋、闫全礼承担材料购买以及施工等一切费用。段进锋和闫全礼购买金**公司的防水材料并由其直接收货。段进锋和闫全礼与金**公司之间有防水材料供应合同关系，中**团与金**公司之间没有防水材料供应合同关系，金**公司诉请的货款应当由段进锋和闫全礼承担并支付，不应由中**团承担。2、金**公司原审承认向段进锋供货后经双方结算确认段进锋还有58万元未付，金**公司向闫全礼供货后经闫全礼确认还有40万未付，以上经金**公司确认共计98万元，金**公司承认与段进锋、闫全礼之间的防水材料供应合同。防水材料款应当由段进锋、闫全礼承担。段进锋、闫全礼是防水材料供应合同的相对人，二人负有向金**公司支付货款的义务，拖欠货款的利息应当由段进锋、闫全礼承担。3、原审判决书写明是公告送达开庭通知，而原审法院未经公告送达缺席判决，程序违法。4、段进锋、闫全礼与本案有直接利害关系，原审法院未追加二人参加诉讼，程序违法。请求撤销原判，改判驳回金**公司的诉讼请求，并由金**公司承担本案的诉讼费用。

被上诉人辩称

金**公司答辩称：1、金**公司与中**团所属的中**团喜天下项目部签订的防水材料供应合同及补充协议，是双方真实意思表示，合法有效。段进锋和闫全礼是中**团喜天下项目部指定的货物签收人。中**团与段进锋和闫全礼签订的《防水保温工程施工合同》，金**公司并不知情。金**公司与中**团喜天下项目部结算时，段进锋和闫全礼证明金**公司履行了合同义务并在结算单上签字，中**团喜天下项目部才进行结算。中**团喜天下项目部不具备独立法人资格，剩余货款应由中**团支付。2、中**团喜天下项目部存在违约情形，中**团应当支付剩余货款957618元及利息。3、一、二审诉讼费用应由中**团承担。

本院查明

二审查明：中**团喜天下项目部已被中**团撤销。

二审查明的其他事实与原审基本一致。

本院认为

本院认为：一、本案所涉货款中**团应否承担问题。中**团喜天下项目部与段进锋签订的《防水保温工程施工合同》时间为2014年5月15日。中**团喜天下项目部与金**公司签订《合同书》及《补充协议书》的时间为2014年7月30日和2014年11月11日，均在中**团喜天下项目部与段进锋签订《防水保温工程施工合同》之后。2014年7月30日《合同书》载明段进锋和闫全礼为乙方（中**团喜天下项目部）指定的货物签收人。在金**公司履行供货义务后，中**团喜天下项目部有按照《合同书》及《补充协议书》的约定履行支付货款的义务。段进锋和闫全礼支付部分货款的行为并不影响金**公司向中**团主张剩余货款的权利。中**团上诉称金**公司诉请的货款应当由段进锋和闫全礼承担并支付，不应由中**团承担的上诉理由，本院不予支持。

二、拖欠货款的利息是否应当由中**团承担问题。中**团喜天下项目部与金**公司签订的《合同书》约定：“乙方逾期付款的，应当每日按逾期付款的百分之五向甲方支付违约金……”。中**团喜天下项目部未按照合同约定支付货款，原审认定中**团支付利息并无不当。

三、原审审理程序问题。经庭审查明，一审法院在开庭审理前向中**团喜天下项目部送达了开庭传票，中**团喜天下项目部未参加一审庭审。一审法院于二○一五年十一月五日作出了（2015）陕民初字第948号民事裁定书，内容为：原民事判决书第一页倒数第三行中的“公告送达”应补正为“传票送达”。中**团上诉称原审法院未经公告送达、缺席判决，程序违法的上诉理由不能成立。

四、应否追加段进锋、闫全礼参加诉讼问题。本案为金拇指公司起诉中**团拖欠货款的合同纠纷。二审庭审中，中**团认可段进锋已从起诉中**团的案件标的中扣除58万元，中**团与段进锋的纠纷已在另案诉讼中。中**团与闫全礼之间的纠纷，可另行解决。

综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费13000元，由上诉人中太建设**限公司负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年十一月二十五日