徐州**限公司与临沂市**限公司、谷**等买卖合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告徐州**限公司与被告临沂市**限公司（以下简称为德**公司）、谷**、谷冠呈买卖合同纠纷一案，本院于2015年3月25日受理后，依法组成合议庭，于2015年5月20日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人阚*，被告德**公司的委托代理人张**到庭参加诉讼。被告谷**、谷冠呈经本院依法传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告诉称：2014年9月9日，原告与被**达公司签订产品购销合同一份，约定被**达公司向原告购买型号为QY25K5-Ⅰ的汽车起重机一台，总金额为90.1万元。其后，原告与被**达公司签订了分期付款协议一份，约定产品交付前支付首付款45.05万元，余款45.05万元于2017年9月20日前分36期付清，若被**达公司未按还款计划明细表规定的期限和金额付款，原告有权解除购销合同及分期付款协议，要求被**达公司立即一次性偿还全部欠款，并要求被**达公司依产品购销合同中约定的总价款为本金，按日万分之二点五，自产品购销合同成立之日起向原告支付违约金，直至所有欠款偿还完毕之日止。被告谷冠呈、谷**向原告出具了股东及实际控制人不可撤销担保书，自愿对德**公司对原告的债务承担连带担保责任。合同签订后，原告将汽车起重机交付给了被**达公司，但被**达公司未按约定还款。原告催要未果，诉至法院，原告起诉时的诉讼请求是要求被**达公司给付原告货款818350元、违约金25228元（违约金自2014年9月9日计算至2014年12月30日，此后应延续计算至判决确定的给付之日）、律师费35843元；被告谷**、谷冠呈对上述债务承担连带清偿责任；本案的诉讼费由被告负担。庭审中，原告主张被**达公司又支付了423150元，故原告当庭变更诉讼请求，请求依法判决：1、被**达公司给付原告货款395200元及违约金（以90.1万元为本金，按日万分之二点五，自2014年9月9日计算至2014年12月30日为25228元，以后违约金计算至判决确定给付之日）；2、被**达公司赔偿原告律师费35843元；3、被告谷**、谷冠呈对上述债务承担连带清偿责任；4、诉讼费由被告负担。

被告辩称

被**达公司辩称：被**达公司拖欠原告货款数额属实，同意尽快偿还，但原告诉求的违约金数额过高，应予以适当减少，原告应以实际损失为基础，从实际违约之日起算，而非从合同成立之起算，更不应按照合同总价款起算违约金。原告诉求的律师费无法律依据，也无证据予以证实，原告主张的律师费不应支持。

被告谷**、谷冠呈未到庭应诉，视为其对答辩权利的放弃。

原告为证明其主张，提供如下证据：

1、产品购销合同一份，证明被告德**公司购买原告汽车起重机QY25K-1一台，总价90.1万元。

2、分期付款协议及还款计划明细表各一份，证明分期付款协议变更了产品购销合同中约定的付款方式，协议中约定了付款的方式、时间、金额及违约责任等。

3、股东及实际控制人不可撤销担保书一份，证明被告谷**、谷冠呈为被告德**公司的债务承担连带责任保证。

4、财务明细一份，证明被告德**公司实际支付给原告货款的时间及金额。

被**达公司没有向法庭提交证据。

被告谷**、谷冠呈未到庭应诉，视为其对举证、质证权利的放弃

经质证，被**达公司对原告所举证据的真实性均无异议，但对分期付款协议及还款计划明细表证明的部分内容有异议。

本院查明

经审查，本院认为，原告提供的产品购销合同、分期付款协议、还款计划明细表、股东及实际控制人不可撤销担保书及付款明细，来源合法、客观真实，与本案有关联性，能够证明原告的主张，本院予以确认，作为定案的依据。

经审理查明：2014年9月9日，原告与被**达公司签订了编号为1154709的产品购销合同一份，约定被**达公司向原告购买徐*QY25K-1汽车起重机一台，单价为90.1万元，交货时间是2014年9月，首付款50%即45.05万元，余款45.05万元详见分期付款协议。合同签订后，原告于2014年9月份将汽车起重机交付给被**达公司。

2014年9月9日，原告（甲方）与被**达公司（乙方）签订了分期付款协议一份，约定：乙方购买甲方生产的QY25K-1汽车起重机，合同总价为90.1万元，首付款45.05万元于产品交付前支付，剩余货款45.05万元分期支付，乙方于2017年9月20日前向甲方支付剩余货款及利息45.05万元；乙方保证按照本协议附件1还款计划明细表的约定按期足额履行本协议，否则甲方有权解除本协议及购销合同，要求乙方立即一次性偿还全部欠款（无论该款是否到履行期限），并要求乙方按照合同编号为1154709产品购销合同约定的合同总价款为本金，按日万分之二点五的利率，自编号为1154709产品购销合同成立之日起向甲方支付违约金，直至所有欠款偿还完毕为止；乙方应承担包括但不限于因实现债权而产生的差旅费、诉讼费、律师费等在内的所有费用；全部货款付清前，甲方保留合同标的物所有权；本协议是合同编号为1154709产品购销合同的补充，与其具有同等法律效力，如内容有相互冲突的，以本协议为准。还款计划明细表中约定的45.05万元分36期支付，具体的支付时间及金额分别为：第一期至第三十五期（自2014年10月20日至2017年8月20日），每期还款12500元，第三十六期（2017年9月20日）还款13000元，上述款项均应于每月20日前支付。

2013年12月19日，被告谷**、谷冠呈向原告出具了股东及实际控制人不可撤销担保书一份，该担保书上加盖有被告德正**司的公章，约定：谷**、谷冠呈作为德正**司的股东或实际控制人，为德正**司与徐州**限公司等五家公司发生业务以来及履行历年徐*重型经销商合作协议期间产生的义务提供最高额保证担保，该保证为不可撤销的连带责任保证；保证范围为公司与徐*发生业务以来及履行历年徐*重型经销商合作协议项下的全部合同产生的本金、租金、手续费、服务费、违约金、赔偿金、逾期利息、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于公证、评估、鉴定、诉讼或仲裁、执行、律师代理、差旅费等全部费用）和其他包括但不限于徐*垫付的德正**司客户银行欠款，客户拖欠租金等所有其他应付费用等，徐*将德正**司与徐*发生业务以来及历年徐*重型经销商合作协议项下的合同转让给第三人的，本保证责任仍继续有效，第三人仍可向本人主张；针对每一家徐*公司的最高额保证额度分别为三亿元，保证责任低于三亿元的，以实际发生额为准；保证期间自德正**司与徐*发生业务及被授权担任徐*经销商期间所发生的事项引发的各项义务履行完毕之日起两年。

合同履行期间，被**达公司合计支付原告货款505800元，尚欠原告货款395200元，被**达公司具体支付货款的时间金额分别为：2014年11月29日还款350元、2014年11月30日还款82300元、2014年12月31日还款250元、2015年1月31日还款7000元、2015年2月7日还款36万元；原告诉至本院后，被**达公司又于2015年3月26日还款5万元、2015年3月30日还款5900元。

本院认为

本院认为：原告与被**达公司签订的产品购销合同、分期付款协议、还款计划明细表及被告谷**、谷冠呈出具的股东及实际控制人不可撤销担保书，均是当事人的真实意思表示，合法有效，应受法律保护。

原告在合同签订后向被告德**交付了汽车起重机，履行了合同约定的义务，但被告德**公司未能按照协议约定的时间支付货款，其已经构成违约，应当承担给付货款并承担违约金之违约责任。根据分期付款协议及还款计划明细表的约定，若被告德**公司未按期足额履行付款义务，原告有权要求被告德**公司立即一次性偿还全部欠款（无论该款是否到履行期限）。本案中，虽然货款尚未全部到期，但因被告德**公司未按约定的期限向原告履行给付分期货款的义务，故对原告要求被告德**公司支付剩余货款395200元的诉讼请求，本院予以支持。

原告与被**达公司签订的分期付款协议中约定了未按期足额付款的，原告有权要求被告依产品购销合同中约定的合同总价款为本金，按日万分之二点五，自产品购销合同成立之日起向其支付违约金，直至所有欠款偿还完毕为止。本院认为，涉案货物的总货款为90.1万元，被**达公司已经支付505800，若按照上述协议约定的方法计算违约金，则明显过高，本院依被**达公司申请予以调整。故原告主张的违约金，应根据被**达公司应付款的时间、实际付款的时间及付款金额，分段计算。原告主张按日万分之二点五的利率计算违约金，符合法律规定和合同的约定，本院予以支持。

原告未提供证据证明其支出了律师费，故原告要求被告德**公司支付律师费的诉讼请求，本院不予支持。

被告谷**、谷冠呈为被告德**公司的债务提供最高额保证担保，该担保行为合法有效，被告谷**、谷冠呈应按不可撤销担保书的约定对被告德**公司的债务承担连带清偿责任。被告谷**、谷冠呈在承担保证责任后，有权向被告德**公司追偿。

被告谷**、谷冠呈未到庭应诉，本院依法缺席判决。

依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：

裁判结果

一、本判决发生法律效力之日起五日内，被告临沂市**限公司一次性支付原告徐州**限公司货款人民币395200元及违约金（详见违约金计算表）。

二、被告谷**、谷冠呈对上述债务承担连带清偿责任，并有权在承担保证责任后，向被告临沂市**限公司追偿。

三、驳回原告徐州**限公司的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费人民币12595元、保全费4920元，合计17515元（原告已预付），由原告承担5773元，由被告临**有限公司、谷**、谷冠呈承担11742元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省**民法院（同时预交上诉费人民币12595元，户名：江苏省**民法院，账号：32×××02，开户行：中国建**安支行，开户行地址：徐州市建国西路85号）。

裁判日期

二〇一五年七月十四日