丁**与丁**、江苏**限公司劳动争议一审民事判决书

审理经过

原告丁**与被告江**限公司（以下简称牧羊集团）劳动争议一案，本院于2014年7月31日立案受理后，被告牧羊集团于2014年8月5日在本院向丁**提起劳动争议诉讼，两案依法合并审理并由代理审判员李**任审判，于2014年9月1日、10月20日公开开庭进行了审理。后本案转入普通程序，依法组成合议庭，并于2015年2月10日公开开庭进行了审理。原告（被告）丁**（2015年2月10日庭审未参加）及委托代理人周**、姜**（2015年2月10日庭审未参加），被告（原告）牧羊集团委托代理人禚保颂、李**参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告（被告）丁**诉称，1992年下半年，丁**入职于牧羊集团，从事电焊工作。2010年左右，双方又签订了为期5年的劳动合同，丁**被调到牧羊集团下属的隧道分公司工作，在装配工岗位工作至今。2014年3月，因隧道分公司发放的1、2月工资较低，该公司员工和公司管理层产生矛盾。当时，丁**正在出差期间，并没有参与到该次纠纷中。2014年3月24日晚6点左右，因上述事件，隧道分公司全体员工被召集开会，在会上，该公司副总经理王*将矛头指向丁**并称丁**帮该公司两人跳槽，丁**否认并辩解。王*当即宣布开除丁**。之后，该公司迟迟没为丁**办理相关离职手续。5月6日8时左右，隧道分公司门卫告知丁**已经被开除，并禁止其进公司，丁**当时向邗**派出所报警求助。5月7日，牧羊集团人力资源部代表和丁**就解除合同赔偿事宜商谈，但未达成协议。2014年5月12日，丁**向扬州市邗**仲裁委员会（以下简称邗**裁委）申请仲裁，牧羊集团为了否认非法解除劳动关系的事实，仲裁期间，故意制造证据，认为双方还存在劳动关系。现原告不服邗**裁委的认定，特向法院提起诉讼，请求判令：1、撤销扬邗劳人仲案字（2014）第169号仲裁裁决书；2、支付丁**赔偿金187308元；3、补交丁**2007年前的社会保险；4、依法为原告办理档案和社会保险关系转移手续等附随义务。

原告（被告）丁**提供了下列证据：

1、工作证、工作牌、医疗保险证，证明双方存在劳动关系；

2、中**银行存折以及工行牡丹卡明细各一份，证明劳动合同解除前，丁**的月收入为4257元及双方劳动关系始于1992年下半年；

3、录音光盘二份，证明牧羊集团解除劳动关系的事实，在录音中牧羊集团承认丁**工作已20多年，也认可3月24日发生纠纷后，丁**要求回家休息及丁**被告知解除合同流程正在办理；

4、裁决书一份，证明丁**5月12日已经递交申请，按仲裁委工作流程5月13日牧羊集团接到通知，也就是说双方的劳动争议已经走司法途径，之后牧羊集团一些列证据显然欲盖弥彰；

5、建行个人信息查询表及活期帐户明细查询各一份，证明原告的工资从本账户签发之日起即2003年12月份就有工资收入，工资的发放是一个连续性的过程，推翻了牧羊集团所陈述的双方建立劳动合同的起始时间；

6、吴*的证人证言，证明丁**在牧羊集团上班的起始时间；

7、胡**的证人证言，证明王*在会上开除丁**以及丁**在牧羊集团的工作年限的情况。

被告（原告）牧羊集团辩称，1.赔偿金的数额没有依据；2.不存在双方解除劳动关系的事实及法律依据；3.要求公司补缴社保不属于人民法院受理范围，即使提交也已过诉讼时效，没有任何证据能证明双方在2007年之前存在合法的劳动关系；4.鉴于双方未解除劳动关系，也就不存在为之办理档案和社会保险关系转移附随义务；5.本案不存在诉讼费。

被告（原告）牧羊集团诉称，丁**系在牧羊集团的子公司牧羊钢结**限公司下属的隧道分公司工作的员工。2014年3月24日，丁**在员工大会上与另一名员工（隧道分公司的副总经理王*）发生争吵，对王*存在诸多挑衅言语和动作。事后，王*让丁**的车间领导与其沟通，让其平复情绪，可以回家休息三天后再来上班。三天后，丁**照常来公司打卡上班，但是却整日无所事事，不服从任何工作安排，给整个车间造成恶劣影响。在未经牧羊集团知晓并同意的前提下，丁**自2014年5月12日，私自缺勤旷工，为此，牧羊集团向其通过EMS邮政特快专递送达了待岗培训通知，事后丁**也未进行书面或口头的任何答复。丁**多次在不同场合纠缠王*，不断叫嚣让王*开除他，此外，丁**不停向各类媒体散播不实消息，企图抹黑公司。这一行为不符合《员工手册》约定的申诉程序。牧羊集团不胜其扰，由人资和法务同丁**协商过解除劳动合同关系的可能性，但在整个过程中，丁**只讲给我开除我的证明，并有预谋地对此进行录音。

牧**团《员工手册》对辞退程序有严格规定，丁**仅根据所谓的争吵事由辩称牧**团非法解除，于法无据。而且，在此期间，牧**团仍然给丁**发放了2014年4月、5月的基本工资。截止到仲裁庭开庭之日，牧**团并没有以任何书面形式提出与被告丁**解除劳动合同关系，没有没收其工牌，没有停发其工资，没有停交其社保，更没有阻止其来公司继续工作。丁**因对薪资不满意，于2014年6月初，到了早就预谋好的另一家牧**团竞争对手单位参加实习培训和工作，表明这一切都是丁**有预谋的行为。

综上，牧羊集团诉至法院请求判令：1、确认双方之间的劳动合同关系并未解除；2、请求判决牧羊集团无须向丁**支付经济补偿金29799元。

牧**团提供了下列证据：

1、丁**与牧**团签订的《全日制劳动合同书》两份，证明丁**与牧**团最新签订的是从2010年10月14日到2015年10月13日的固定期限劳动合同；

2、《隧道公司车间员工任务安排表》五份，证明在2014年4月28日到2014年5月5日期间，牧**团一直给丁**安排工作任务，而丁**都没有完成并签字；

3、《2014年5月份计件制员工考勤表》三份，证明丁**从5月12日至5月30日一直处于岗位缺勤状态；

4、短信往来记录一份，证明牧羊集团已经向丁**发放2014年4月、5月工资，分别为749.5元、1480元；

5、牧羊集团人力资源部工资表及《关于丁**5月份工资发放的意见确认》各一份，证明人力资源部参照法务部建议，将之前扣除丁**罚款后的工资749.5元补齐至到手工资最低标准1480元；

6、《牧羊有限公司隧道工程公司文件》两份，证明隧道分公司对丁**连续5个工作日未按任务表完成工作任务提出警告批评并处以500元罚款；

7、2014年6月3日丁**在扬州生活网上发表的题为《扬**集团开除我，隧道公司至今不给我手续》的文章一份，证明丁**在仲裁委接受仲裁申请后的审理期间向新闻媒体披露不实信息，恶意诋毁牧羊集团，并严重扰乱仲裁庭公正裁决；

8、扬州牧**有限公司第一届职工代表大会决议投票盒，证明《扬州牧**有限公司员工手册》是经过民主程序通过并公示的合法的公司章程；

9、2014年4月18日，丁**参加员工手册学习后签字的《员工承诺书》，证明丁**知悉公司关于申诉和辞退的流程；

10、2014年5月15日，牧羊集团人力资源部向丁**寄出的《岗位调动流程》和《待岗培训通知》各一份，证明至5月15日牧羊集团并未解除与丁**的劳动合同关系，更未如丁**所说将其开除；

11、电话录音光盘1份，证明丁发田至6月5日已在迈**公司工作多日；

12、照片6张，证明6月12日前后丁**在迈**公司参加培训等；

13、《应诉通知书》一份，证明丁**在不存在被开除情形下提起劳动仲裁。

原告（被告）丁**辩称，3月24日公司领导口头开除丁**。从次日工作到4月10日领导再次重申以及5月7日上午丁**被公司门卫禁止同时也被告知劳动关系被解除，丁**均未被安排工作任务。牧羊集团和丁**之间劳动关系中丁**属于弱势，不可能也不会不珍惜自己的工作，更不存在到处散布牧羊集团虚假信息的事情。

本院查明

经审理查明：

2007年10月12日，丁**与牧**团签订劳动合同，约定劳动合同期限为2007年10月15日起至2010年10月14日止；后，原被告再次签订全日制劳动合同书，约定：1、劳动合同期限自2010年10月14日起至2015年10月13日止；2、根据甲方（牧**团）工作需要，乙方（丁**）同意从事操作工工作；甲方安排乙方所从事的工作内容及要求，应当符合甲方依法制定的并已公示的规章制度；乙方应当按照甲方安排的工作内容及要求履行劳动义务，按时完成规定的工作任务；甲方根据工作需要，经乙方同意可以书面变更工作内容和工作地点。

丁**在牧羊集团下属子公司的隧道分公司工作。2014年3月24日，丁**与隧道分公司执行副总经理王*在开会时发生争执，王*表示可以开除丁**。

牧**团的岗位调动流程表显示：2014年3月28日，牧**团隧道分公司将丁**由装配工变为油漆工，理由系丁**开会时违反《员工日常行为规范》，3月31日，王*签发，4月1日，人力资源部开具调令并备案。

2014年3月25日至2014年5月7日，原被告之间多次就双方之间的劳动争议进行协商，均未果。

2014年5月12日后，丁**不再到单位打卡上班。

2014年5月15日，牧**团发出《待岗培训通知》：“你在2014年3月24日召开的部门内部会议上，与主管领导发生口角冲突，后消极怠工，不完成领导安排的工作任务。考虑到特殊情况，公司给您进行了工作岗位调整，您也拒不执行。而且自2014年5月12日起至发函日，你一直处于旷工状态…正式通知你于收到本函第2日起到我司隧道分公司参加待岗培训…”

双方均认可，丁**的月平均工资为4257元／月。

根据丁**提供的录音资料，牧羊集团人资科任*表示丁**1992年7月份入职，至今有22年工龄。

2014年5月29日，丁**向邗**裁委提起仲裁申请，要求牧羊集团：1、支付2014年4月基本工资1480元；2、支付赔偿金187308元；3、补交2007年前的社会保险；4、办理档案和社会保险关系转移手续。2014年7月11日，邗**裁委作出仲裁裁决：一、自本裁决生效之日起十日内，牧羊集团一次性支付丁**经济补偿金29799元；二、牧羊集团在裁决生效之日起十五日内为丁**办理社会保险和档案转移手续；三、丁**的其他仲裁请求不予支持。

庭审中，证人吴某陈述：“19年前我与丁**在邗江粮**羊集团前身）上班”“我和丁**的工资是朱**发的，他是老板，他从厂里面拿的钱。”“外包是指跟老板朱**打工，牧**团把项目包给朱**，给的就是承包工程的钱，然后朱**又包给我们。后来牧**团进行了收编（改制），不再外包了。”丁**对该证言的真实性予以认可。

另查明，2003年牧羊集团进行改制。

以上事实有双方当事人提供的仲裁裁决书、及当事人的陈述等证据在卷佐证，本院予以确认。

本院认为

本案的争议焦点为：一、丁**与牧**团建立劳动关系的起始时间；二、丁**向牧**团主张赔偿金有无事实及法律依据；三、丁**能否要求牧**团补交2007年之前的保险。

关于争议焦**，本院认为丁**与牧**团的劳动关系起始时间应为2003年牧**团改制时。关于丁**在牧**团工作的开始时间，丁**提供的证人陈述“我和丁**的工资是朱**发的，他是老板，他从厂里面拿的钱。”“外包是指跟老板朱**打工，牧**团把项目包给朱**，给的就是承包工程的钱，然后朱**又包给我们。后来牧**团进行了收编（改制），不再外包了。”丁**对该证言亦予以认可，因此，2003年牧**团改制前，丁**与牧**团并不存在劳动关系。虽然2007年10月15日，丁**与牧**团签订一份为期三年的劳动合同，但结合牧**团工作人员在与丁**协调时认可其工龄为22年及丁**提供的证人证言，以2007年10月15日确定丁**在牧**团工作开始时间显然有失偏颇，而以牧**团2003年改制的时间确定丁**在牧**团工作的起始时间更为合理。因牧**团未能提供其2003年具体改制日期，故本院推定从2003年元月起，丁**到牧**团工作。

关于争议焦点二，本院认为，牧羊集团对丁**的工作调动缺乏合理依据，应视为“推定解雇”。

用人单位对劳动者进行岗位调整应满足两方面的要求：一、劳动合同或规章制度中有关于调整工作岗位的约定或规定；二、岗位调整具有合理性。如果发生劳动争议，用人单位应就调整劳动者工作岗位的合法性和合理性承担举证责任。本案中，原被告双方劳动合同中约定：根据甲方（牧**团）工作需要，乙方（丁**）同意从事操作工工作；甲方安排乙方所从事的工作内容及要求，应当符合甲方依法制定的并已公示的规章制度；甲方根据工作需要，经乙方同意可以书面变更工作内容和工作地点。故牧**团对丁**进行岗位调整应经丁**同意并符合牧**团的规章制度。现牧**团在未经丁**同意的情况下以“开会时违反《员工日常行为规范》”为由对丁**进行岗位调整显然不符合双方劳动合同约定，而牧**团亦无法提供相关的规章制度证明其岗位调整的合理性，故丁**在岗位调整后离开牧**团的行为可视为“推定解雇”，也就是被迫离开，牧**团应给付丁**经济补偿金。结合牧**团支付给丁**的最后一笔工资系2014年5月份工资及丁**自2014年5月12日后即未到牧**团刷卡，本院认定双方的劳动关系于2014年6月1日解除。丁**与牧**团的劳动关系业已解除，牧**团应为丁**办理社保和档案转移手续。丁**的月平均工资为4257元，双方劳动关系存续期间为2003年元月至2014年6月1日，故牧**团应支付丁**经济补偿金48955.5元（4257×11.5）。

关于争议焦**，丁**要求牧羊集团补交2007年之前的保险不在法院受理的范围，其可以向劳动行政部门投诉。

据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条、第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：

裁判结果

一、丁**与江苏**限公司的劳动关系于2014年6月1日解除；

二、江苏**限公司于本判决生效之日起十日内，给付丁**经济补偿金48955.5元；

三、江苏**限公司于本判决生效后15日内为丁**办理档案及社会保险关系转移等手续；

四、驳回丁**的其他诉讼请求。

五、驳回江苏**限公司的诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费20元，由江苏**限公司承担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本两份，上诉于江苏省**民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费10元（收款人：扬州**民法院；开户行工商银**河支行；帐号11×××57）。

裁判日期

二〇一五年四月十三日