周**与张*提供劳务者受害责任纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人张*与被上诉人周**提供劳务者受害责任纠纷一案，兴**民法院于2015年7月2日作出（2014）泰兴临民初字第0790号民事判决，上诉人张*对该判决不服，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。

一审法院查明

原审审理查明：2012年12月9日，周**在河南省长葛市建设北路皇后娱乐KTV装璜吊顶时，从梯子上坠落在地受伤，后在河南**民医院住院治疗，诊断周**腰椎骨折。受原审法院委托，泰州**民医院司法鉴定所于2014年8月27日作出司法鉴定意见书，鉴定周**的伤残等级为十级、误工期限180日、营养期限90日、护理期限90日、护理人数1人。

一审法院认为

周**向原审法院提起诉讼，认为其与张**雇佣关系，要求判令张*赔偿其各项经济损失计121094元。而张*答辩称，其与周**在一个工地上为老板打工，打工的工资由老板发放，他们之间不存在雇佣关系，周**的损失与其无关，不同意赔偿。

因张**承认雇佣了周**，周**为证明雇佣关系提供了以下证据：1、兴化市**民委员会出具的证明，村民委员会证明周**于2010年7月至2011年9月跟随本村雇主张**做家庭装修，2012年7-8月份在河南商丘装修大酒店，2012年11月底跟随张**河南长葛市建设北路装修皇后娱乐KTV；2、2014年10月25日周**与张*通话记录（附光盘），证明双方曾经协商赔偿数额；3、周**在河南**民医院住院病案，上面有联系人张庆荣（张庆荣系张*父亲），证明周**住院是张*父亲安排的；4、证人唐*、王**（又名王**、王**）到庭作证，证明的主要内容为，唐*、王**与周**均为KTV装潢的工友，唐*、王**都是经人介绍到张*老板的工地上做工，每天230元，周**出事后，老板就让他们走人了，唐*的工钱是张老板通过姓王的结算的，王**的工钱是直接到郑州跟张*结算的。

张**认为：周**、张**长期在外打工，村委会对周**、张*之间雇佣关系是不清楚的，这份证明的效力差，不能作为本案定案证据；双方通话联系确实，通话记录中张*没有说过“我觉得对不起你老*”，周**、张**是为老板做活，是周**找不到老板，要求张*帮助寻找，才与张*通话的；张**作为同乡、同事，为周**住院的联系人很正常，但不能证明周**、张*系雇佣关系；对证人唐*、王**的证言不予认可，并提供证人丁*、卢*到庭作证，证言的主要内容为，丁*、卢*与周**、张**为工友，均是做顶工，每天230元，老板是王*，王*是河南郑州一带的人，具体什么地方不清楚。周**质证认为，丁*、卢*是作的伪证。

经核查：兴化市**民委员会的证明内容是周**自己写的，村委会没有组织周**、张*调解过，村委会不清楚周**、张*之间的事；周**、张*之间的通话录音，双方确实就周**的赔偿事宜商量过解决方案，周**提出10万赔偿方案遭张*拒绝，张*并表示对得起周**，其父亲买鱼烧汤给周**吃，也对得起周**。

对周**主张的损失认定如下：

周**主张的医疗费1610元，该费用包括周**在兴**庄中心卫生院检查费用425元、本村卫生室费用1055元以及周**在河南**民医院第二次住院支付的130元，周**并提供了检查费用票据、村卫生室的处方、住院费用票据，周**还陈述在河南**民医院第一次住院费用17192.48元，已由张*父亲给付，在河南**民医院第二次住院的费用6632.37元，已由张*父亲支付6502.37元。张*质证认为住院的费用张*本人没有支付，不清楚是谁支付的，村卫生室的费用不予认可，其他费用的真实性无异议。原审认为周**主张的村卫生室的治疗费用1055元，未能提供相关票据，不予认定，其他费用予以认定。

周**主张的住院伙食补助费648元、营养费1800元，张俊无异议，且符合相关规定，予以认定。

周**主张的护理费90天×100元／天u003d9000元，张*认为标准应为70元／天，根据相关规定及鉴定意见，认定护理费为90天×90元／天u003d8100元。

周**主张的误工费180天×230元／天u003d41400元，张*提出周**是打零工的，应按每天70元标准计算，原审认为周**户口性质为农村居民，从事木工装潢，没有相关资质，并不是固定工作，酌情认定周**的误工费为180天×154元／天u003d27720元。

周**主张的交通费2000元，未能提供相关票据，考虑到确有费用发生，酌情认定交通费1800元。

周**主张的残疾赔偿金2年×32538元／年u003d65076元，周**陈述在外装潢20多年，应按城镇居民标准计算，张**认为应按农村居民标准计算，原审认为周**户口性质为农村居民，在外装潢并不是固定工作，且周**有承包地收入，除此外，周**未能提供其他符合按城镇居民标准计算伤残赔偿金的证据，故认定周**残疾赔偿金为2年×14958元／年u003d29916元。

周**主张的精神损害抚慰金8000元，结合本案的实际情况，酌情认定为4000元。

周**主张的鉴定费用1560元，应在诉讼费用中明确。

上述损失合计98233.85元，周**陈述除上述已支付的医疗费用，张*父亲还给付现金5000元、张*本人给付现金5000元。

庭审中，张*提出周**在河南**民医院治疗的费用，周**已报销6000多元费用，并申请调查。经查该费用是由张*父亲报销的，费用数额为6050.49元，周**没有收到该费用，故本案不予处理。

原审法院认为：周**在河南省长葛市建设北路皇后娱乐KTV装璜吊顶时，从梯子上坠落在地，造成腰椎骨折，构成十级伤残是事实。本案的争议焦点为：周**在装修中所受伤是不是在张*雇佣其活动中发生的？对此，周**提供了一起在KTV装潢的木匠唐*、王*甲证人到庭作证，两名证人均认为张*是KTV装潢的承包老板，工钱由张*发放，在周**出事之后，两人被张*父亲辞退，张*虽然也提供了一起在KTV装修的木匠丁*、卢*证人到庭，证明张*与木匠同工同酬。但结合本案中的其他情况，周**受伤是2012年12月份，在河南**民医院住院治疗，张*的父亲作为周**住院治疗的联系人，事隔一年后的2014年1月份周**第二次在河南**民医院住院治疗的时候，张*的父亲仍然作为周**的住院治疗联系人。再结合周**、张*的通话录音中，双方确实就周**的赔偿事宜商量过解决方案，张*并表示自己对得起周**，其父亲买鱼烧汤给周**吃，也对得起周**以及医保处申请报销是张*父亲（周**第一次住院的医疗费）经办的情况，可以认定周**所受伤是在张*雇佣其活动中发生的。张*应当对周**的损失承担赔偿责任，周**未能尽安全注意义务，应当适当减轻张*的赔偿责任。本案中周**的总损失为98233.85元，张*应承担其中的75%即73675.39元为宜，周**认可已收到医疗费用23694.85元及现金10000元应予扣减，扣减后张*还应赔偿周**39980.54元。据此，依照最**法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：张*于判决生效后十日内赔偿周**医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失合计39980.54元。案件受理费2700元，鉴定费1560元，由周**负担675元，张*负担2025元。周**已垫付的鉴定费1560元，张*于判决生效后立即给付周**。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

上诉人诉称

上诉人张*不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1、张*与周*山系同工同酬的工友和老乡，帮忙召集一起外出打工符合常理；2、张*更熟悉事发当地的情况，帮助周*山联系治疗事宜，也是出于善意；3、周*山系张*带出来打工的，在周*山受伤后，双方讨论解决方案，便于与真正雇主进行沟通，符合情理；4、周*山提供的证据不足以达到高度盖然性的证明标准，不能认定双方存在雇佣关系。综上，原审认定事实不清，请求二审法院撤销原判，依法改判驳回周*山的诉讼请求，或裁定发回重审。

被上诉人辩称

被上诉人周**答辩称：张*的父亲在周**住院期间积极看护、照料、报销医药费等，且张*与周**的通话录音能够证实双方协商赔偿事宜，双方存在雇佣关系。原审认定事实清楚，请求二审法院驳回上诉，维持原判。

二审中，上诉人张*提交江苏兴化农村商业银行存单一份，户名为周靠山，用以证明原审法院认定医疗费6050.49元事实错误，张*的父亲没有得到该笔医疗费。

被上诉人质证认为：对存单的真实性无法确认，周靠山至今也没有收到该笔费用。

本院认为

本院认为：原审法院审理查明医疗费6050.49元由张*父亲报销，并没有认定该费用由谁领取，且张*认可该医疗费在兴化市**民委员会的账户上，周**亦表示没有领取该笔费用。原审法院对该事实并没有认定错误，上诉人提供的证据不能达到其证明目的，本院不予采纳。二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。

本院认为：公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担责任。关于张*与周**是否存在雇佣关系的问题，第一，周**一审时申请一起做工的证人唐*、王*甲到庭作证，两名证人均证明张*是装潢工程的承包老板，工钱由张*发放；第二，张*的父亲在周**受伤一年后，仍然积极陪同、照料、报销医疗费等；第三，根据张*与周**的通话录音，双方就赔偿事宜商量解决方案。综上，周**已经基本穷尽了其所能采取的举证手段，且达到了高度盖然性的标准，能够证明双方存在雇佣关系。原审法院综合考虑到周**未尽安全注意义务，要求张*承担75%的赔偿责任，并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，程序合法，上诉人张*的上诉理由不能成立，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费2700元，由上诉人张*负担（已交）。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年十一月二十四日