朱**与江苏九鼎**有限公司、江苏九鼎**有限公司青海分公司借款合同纠纷案一审民事判决书

审理经过

原告朱**与被告江苏**团有限公司（以下简称九鼎建设公司）、江苏九鼎环**司青海分公司（以下简称九鼎**海分公司）借款合同纠纷一案，朱**于2015年2月2日向本院提起诉讼，本院受理后依法组成合议庭，分别于2015年5月8日、7月1日公开开庭审理了本案，原告朱**及其委托代理人沙**，被告九鼎建设公司、九鼎**海分公司的委托代理人丁政委到庭参加诉讼。现已审理终结。

原告诉称

原告朱**诉称：2011年11月11日，被告九**海分公司向我借款3000000元并出具了借据。约定借款应在2015年1月7日前还清，如到期未还自愿承担每天10000元的赔偿，时至今日上述借款未予归还。因九鼎建设**鼎建设公司的分支机构，不具备法人资格，相应的责任应当由二被告共同承担。故请求判令：一、被告九鼎建设公司及九鼎**海分公司立即偿还借款人民币3000000元；二、被告九鼎建设公司及九鼎**海分公司承担逾期还款的利息和违约金400000元。

被告辩称

被告九鼎建设公司及九鼎**海分公司答辩称：前期因朱**向我公司承揽工程交纳了工程保证金4000000元，后因其他原因我公司未能向朱**发包上述工程，故在退还保证金期间仅退还了2200000元本金及相应利息，剩余保证金未退还，双方遂协商将剩余保证金转化为借款，借款数额为3000000元，认可3000000元借款，但违约金约定过高，请求法庭予以核减。

庭审中，原告朱**出示了以下证据：1、借据，欲证实九鼎**海分公司向其借款3000000元，约定上述款项应当在2015年1月7日前还清，如到期未还则承担每天10000元的赔偿。2、银行转账凭证及说明，欲证实2013年9月22日通过银行转账向九鼎**海分公司支付工程保证金1000000元；2013年10月1日通过银行转账支付工程保证金800000元、现金200000元；2013年12月20日通过银行转账支付工程保证金1000000元；2014年1月20日通过银行转账支付工程保证金1000000元，共计4000000元。3、对于九鼎**海分公司偿还的2200000元，朱**认为偿还的1000000元是借款，1200000是利息及其他损失，故借款本金应当是3000000元。对于偿还2200000元款项的时间，朱**认可九鼎**海分公司于2014年10月6日、7日各偿还了1000000元、2015年1月又偿还了200000元。4、承诺书，欲证实九鼎**海分公司承诺在2014年6月10日前确保朱**的施工队伍能够顺利进场，如果在2014年6月10日前不能进场，应退还朱**保证金，利息按打款之日起银行的同期贷款利率的4倍计算。5、对于违约金400000元，因借据上约定借款应当在2015年1月7日前还清，如到期未还则承担每天10000元的赔偿，故酌情主张400000元。

被告九鼎建设公司及九鼎**海分公司经质证后对上述证据的真实性及各款项的支付、偿还时间均无异议，但认为违约金过高，请求法庭予以核减。

对于原告朱**向九鼎建设公司青海分公司承揽工程并交纳工程保证金的事实，被告九鼎建设公司和九鼎建设公司青海分公司向法庭出示了《工程内部承包合同》1份，欲证实其公司与朱**签订了上述合同，并由朱**先期交纳了工程保证金4000000元。

原告朱**对上述证据无异议。

本院查明

经审理查明：2014年1月5日，原告朱**与被告九**海分公司签订《工程内部承包合同》，由朱**承建九鼎**海分公司承揽的相关工程，合同签订后，朱**按约定分别于2013年9月22日、10月1日、12月20日、2014年1月20日交纳工程保证金各1000000元，共计4000000元。因朱**未能实际进场施工，九鼎**海分公司承诺，如果朱**在2014年6月10日前不能进场施工，应退还朱**保证金，利息按打款之日起银行的同期贷款利息的4倍计算。后双方签订的《工程内部承包合同》未能实际履行。九鼎**海分公司遂分别于2014年10月6日、7日偿还了各1000000元，共计2000000元。2014年11月11日双方经协商后将余款及部分利息损失转化为借款，数额3000000元，约定上述借款应当在2015年1月7日前还清，如到期未还则承担每天10000元的赔偿，并由九鼎**海分公司出具借据。2015年1月，九鼎**海分公司偿还了200000元。余款未还，致纠纷产生。

另查明，九鼎建设**鼎建设公司在青海省注册成立的分支机构，不具备法人资格。

本院认为

本院认为：因原告朱**与被告九**海分公司签订的《工程内部承包合同》未能实际履行，双方经协商后将九鼎**海分公司尚未退还的工程保证金转化为借款，并出具了借据。该行为不违反法律规定，合法有效。九鼎**海分公司应当依照合同的约定向朱**还本付息。对于借款本金的数额，九鼎**海分公司分别于2014年10月6日、7日各偿还了1000000元，根据最**法院关于合同法的相关司法解释，给付的款项不足以清偿全部债务时，应当按照先给付利息，后给付本金的顺序进行清偿。现九鼎**海分公司承诺如朱**不能进场施工，则工程保证金的利息按照银行同期贷款利率的4倍计算，该约定不违反法律规定，应予确认。经计算，九鼎**海分公司偿还的2000000元款项中的977753元为利息损失，现双方约定的3000000元借款本金在合理范围内，且由九鼎**海分公司出具借据予以确认，应予认定。对于违约金，被告九**海分公司承诺上述借款不能在2015年1月7日前还清时承担每天10000元的赔偿，现朱**酌情主张400000元，经计算朱**的该项主张的数额确已过高，应当适当予以核减，可按双方约定的银行同期贷款利率的4倍计算，同时九鼎**海分公司于2015年1月又偿还了200000元，该款项应当认定为偿还的利息损失，故九鼎**海分公司还应承担的利息损失数额为149151元（3000000元×6%年利率×4倍÷365天×177天-200000元，计算时间自2015年1月7日始至2015年7月1日）。因九鼎**海分公司系九**公司依法设立的分支机构，在九鼎**海分公司不能清偿全部债务时，九**公司应当承担补充清偿责任。原告朱**诉讼请求的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百零七条、最**法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第一款、第一百三十四条第一款、最**法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十二条第（五）项之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告江苏九鼎环**司青海分公司于本判决生效后十日内向原告朱**偿还借款3000000元，承担利息损失149151元（截止2015年7月1日）。

二、被告江苏九鼎环**司青海分公司对上述款项不能清偿的部分由江苏九鼎环球建设科技**公司清偿。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案案件受理费34000元，由被告江苏九**公司青海分公司和江苏九鼎**有限公司承担31492元，由原告朱**承担2508元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。

裁判日期

二〇一五年七月三日