张**与张**提供劳务者受害责任纠纷一审民事判决书

审理经过

原告张**与被告张**提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张**及其委托代理人黄*，被告张**及其委托代理人邓峰进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告张*水诉称，2014年12月4日，被告张**叫原告张*水等人一起去建水泥平台。到下午三点左右，房东到施工现场发现水泥平台的厚度不够，就叫被告张**重新加厚点，于是被告张**就叫原告等人重新在平台边缘开始加厚，为了赶时间，又叫原告等人每次多抬点，原告在用力倾倒水泥浆时，绳索突然断裂，由于原告在前面抬，离边缘很近，导致原告直接从平台上摔了下去，造成原告腰椎多处骨折，肾肺挫伤，双手多处骨折，胸前的肋骨多根断裂，面部和全身多处受伤。原告被送到医院后，因伤情严重，直接被送到重症监护室，又因被告张**不肯出医疗费，多次催促后才拿出16000元，之后就不肯再出医疗费，为了给原告做手术，原告的家人四处借钱，现已负债累累。经鉴定，原告的伤情达到一项八级伤残，一项九级伤残和一项十级伤残。手术之后，原告多次与被告张**就医疗费进行协商，被告却不肯出。为维护原告的合法权益，原告特向法院起诉，请求判决：1、被告依法赔偿原告的医疗费120000元，残疾赔偿金66772.2元，误工费11929.5元，护理费10539.9元，营养费4500元，伙食补助费920元，后续治疗费12000元，交通费1000元，鉴定费1700元，子女抚养费24908.4元，精神抚慰金15000元，各项费用总和为269270元，扣除被告张**已付的医疗费16000元，合计为253270元；2、本案诉讼费用由被告承担。

被告辩称

被告张**辩称，原告所说的不是事实，没有加厚的说法。被告和原告不是雇佣关系，而是合伙关系，工资是大伙平摊的，被告没有赚原告任何钱。房东明知道原、被告没有相关的资质，而交予其施工，并且在施工过程中没有提供任何防护措施，加之绳索有问题。原告在做事过程中没有尽到注意义务，自身存在过错，应当承担责任。原告诉请的标准过高，请法院予以核减。被告在原告治疗过程中支付了16000元，原告也承认，请法院予以核减。

根据原、被告的诉、辩意见，本院归纳本案争议焦点为：1、本案存在哪些法律关系？2、原告具体的损失数额是多少？3、本案的责任承担主体及责任分配？

原告张**为支持其诉请，在本院规定的举证期限内提交了以下证据：

一、原告身份证及户口簿复印件三份、罗河**委会证明一份，用以证明原告的身份信息、诉讼主体资格及其儿子丧失劳动能力需要抚养的事实；

二、入院记录、出院记录、手术记录、CT检查报告单、影像诊断报告单复印件十三份，疾病证明书一份，用以证明原告在贵**民医院住院治疗46天的事实；

三、医疗费发票六份、费用清单七份、收费通知书一份、门诊注射单一份、收款收据十三份、处方笺五份，用以证明原告因治疗花去医疗费117149.8元；

四、贵溪公众司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，用以证明原告构成一项八级伤残、一项九级伤残和一项十级伤残，后续治疗费12000元，误工损失日150天，护理时限90天，营养时限80天的事实；

五、鉴定发票两份，用以证明原告花去鉴定费用1700元；

六、交通费票据五十份，用以证明原告因治疗花去交通费用1000元；

七、长期医嘱记录单复印件二份共7页、临时医嘱记录单复印件一份共11页，用以证明原告因治疗需要注射白蛋白注射液。

被告张**未向本院提交证据材料。

经庭审质证，被告对原告提交的证据一的关联性有异议，丧失劳动能力应以相关机构出具的鉴定结论为准；对证据二的关联性有异议；对证据三有异议，处方笺不是正规发票，不能证明原告在诊所治疗与本案有关联性；对证据四有异议，护理期和营养期没有法律依据；对证据五没有异议；对证据六有异议，请法院予以核定；对证据七合法性和关联性有异议，不能证明原告需要注射白蛋白注射液。

本院查明

经各方当事人质证，原告提交的证据一中的身份证、户口簿复印件能证明原告的身份信息情况，本院予以确认，但原告的儿子张**已年满十八周岁，不属于法律规定的被扶养人，罗河**委会出具的证明虽然形式上符合证据的规定，但并不能单独证明张**丧失劳动能力，原告应就该证明事项提供其他证据予以佐证。原告提交的证据二为医疗机构的检查、诊疗、手术或诊断单据，且均有医师签名或者医疗机构盖章，符合法律规定，本院予以采信。原告提交的证据三中金额为115029.79元的收费票据、费用清单及收费通知均为医疗机构依法依规收取并出具的凭证，本院予以采信；证据三中金额为500元的收款收据为原告住院检查必要的第三方提供的辅助费用，且每份收据上有相应的提供服务的单位发票专用章，本院予以采信；证据三中一份药品费为1480元的处方笺没有患者姓名，也没有医疗机构盖章，不能证明该费用与原告因本案诉争事由而看病治疗有关联，本院不予采信，其他三份共计140元的处方笺均有原告姓名及医疗机构盖章确认，符合法律规定，本院予以采信；本院综合认定原告花去医疗费共计115669.79元。原告提交的证据四为鉴定机构依照标准、规程制作，符合法律规定，被告虽提出异议，但未举证反驳，亦未提出重新鉴定，故本院对鉴定意见书予以采信。原告提交的证据五为鉴定机构出具的正规发票，本院予以采信。原告提交的证据六为正规的交通费票据，能证明产生了必要的交通费用，本院予以采信。原告提交的证据七中两份长期医嘱记录单中并未见白蛋白注射项目，只是在临时医嘱记录单中有两项记录，可见，白蛋白注射仅为临时需求，且已在原告住院期间注射完毕，本院予以确认。

综上，本院对以下已查明的事实予以确认：

贵溪市罗河镇翁源村上升组村民龚**家建房，需要打水泥平顶，于是找到被告张**，约定单价800元／尺，工程总量3尺。被告张**又找到原告张**等人做事，约定原告负责扛水泥，工资是140元／天。2014年12月4日，原告在三楼平台上扛水泥并倾倒水泥的时候不慎从平台上摔下，当天入贵**民医院治疗，住院46天，经诊断为：1、右侧血气胸，2、两肺挫伤，3、右侧第3-9肋骨骨折，左侧第4、5肋骨骨折，4、L1、L2、L3及L5椎体右侧横突骨折，5、L2椎体压缩性骨折，L3、L4椎体滑脱，6、肾挫伤，7、左尺桡骨骨折，8、右第2指骨中节粉碎性骨折，9、左侧眼眶内侧壁骨折，左侧鼻骨骨折，左筛窦积血，10、上左右中切牙冠折，11、全身多处皮肤软组织挫裂伤。2015年4月2日，经贵溪**定中心评定为一项八级伤残，一项九级伤残，一项十级伤残，后续治疗费12000元，误工损失日150日，护理期限90日，营养期限90日。原告受伤后，被告支付了医疗费用16000元。2015年6月30日，原告诉至本院，要求判如所请。

另查明，原告张**为农业家庭户口，儿子张**1986年12月5日出生，已成年。2014年江西省农村居民人均纯收入为10117元；2014年农、林、牧、渔业日均工资80.53元，居民服务、修理和其他服务业就业人员日均工资118.74元。

原告的各项损失为：一、医疗费，根据发票及费用清单，本院确认为115669.79元；二、住院伙食补助费，本院按照20元／天，以住院46天为限，计算为920元；三、营养费，本院按照30元／天，以住院46天为限，计算为1380元；四、误工费，原告未举证从事固定行业，本院按照无固定行业农村居民2014年农、林、牧、渔业日平均工资80.53元，以误工150日为限，计算为12079.5元，以原告诉请的11929.5元为准；五、护理费，本院按照2013年居民服务、修理和其他服务业就业人员日均工资118.74元，以护理90日为限，计算为10686.6元，以原告诉请10539.9元为准；六、残疾赔偿金，原告为农村户口，按照2014年度农村居民人均纯收入10117元，结合鉴定机构对原告作出的一项八级伤残、一项九级伤残及一项十级伤残，计算为66772.2元（10117元×20年×（30%＋2%＋1%）］；七、交通费，以原告提交的票据为准，即1000元；八、精神抚慰金，原告受伤住院治疗并致残，身心和精神上遭受伤害，本院结合原告的伤残等级以及当地平均生活水平等因素，认定为10000元；九、鉴定费，根据鉴定机构出具的发票确认为1700元；十、后续治疗费，依据鉴定机构的鉴定意见认定为12000元。以上各项损失合计为231911.39元。

本院认为

本院认为，针对第一个争议焦点，本案各方间的法律关系性质。首先，房主龚**和被告张**之间，房主和被告约定，将自家房屋浇筑第三层平顶的工作由被告完成，成果完成后按一定单价一次性结算劳动报酬，房主提供原材料，被告自带劳动工具，工作完全由被告自行安排，不存在被支配、指挥或者控制，被告最后交付给房主的是含有一定技能的工作成果，并非提供单纯的连续性劳务，所以，房主与被告之间为承揽合同关系。其次，被告与原告之间，被告叫原告完成工作，约定原告负责扛水泥，这是一种不含特定技能的劳务输出，即原告不需要携带任何劳动工具，也不需要形成任何劳动成果，仅仅是提供劳务本身，另外，原告的工作地点、时间等也由被告安排，双方存在管理与被管理的关系，原告的劳动报酬也是定期给付，原告提供的劳务仅仅构成被告承揽合同中的业务，因此，原告与被告之间属于雇佣关系。第三，原告与房主之间，房主没有与原告约定如何完成工作，也不直接安排、管理或者指挥原告工作，双方之间并不存在劳务关系。

原告的各项损失具体数额，本院已审理查明并列明。在确定了各方当事人的法律关系以及原告的损失数额后，应当确定本案的责任主体、有无过错以及责任份额。

承揽合同中，承揽人在完成工作中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人一般不负责任，由承揽人承担。如果定作人对定作、指示或者选任有过失的，承担相应责任。我国《建筑法》规定，建筑工程必须具有建筑资质。本案中，原告是站在三层的平台上打平顶，那么，房主的房屋至少为三层，不属于农民自建低层住宅，依法受《建筑法》调整。因此，房主应当将自家房屋的打平顶工作交由具有建筑资质的单位施工，而经审理查明，被告并不具备建筑资质。故，房主作为定作人，在选任方面存在过失，应当对原告的损失承担相应的责任。

雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。国家规定，凡在坠落高度基准面2M以上（含2M）有可能坠落的高处进行作业，都称为高处作业。本案中，原告站在三楼顶上，作业高度已然超过2M，但被告作为雇主，并未对原告的工作提供必要的安全保障设施，也没有尽到应有的监管义务，存在一定的过错，应当承担相应的赔偿责任。

被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告作为完全民事行为能力人，明知自己未经过高处作业教育培训，依然参加高处作业，在作业中疏于观察周围环境，未尽合理注意义务，对自身损害发生，也存在一定过错，应适当减轻房主和被告的责任。

综上，本院根据各当事人行为对原告损害发生的因果关系、过错程度，确定房主龚**应承担的责任份额为30%，被告张**应承担的责任份额为50%，原告张**自行承担20%的责任份额。

当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。本案审理过程中，原告自愿放弃房主龚**应当承担的责任份额，并申请撤回对房主的起诉，本院予以准许。

综上，被告张**应赔偿原告各项损失计人民币99955.7元（231911.39元×50%-16000元）。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、《最**法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最**法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条之规定，判决如下：

裁判结果

一、由被告张**于本判决生效后十五日内向原告张**赔偿各项经济损失计人民币99955.7元；

二、驳回原告张**的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费5129元，减少收取3591元，由被告张**负担2565元，由原告张**负担1026元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省**民法院。

裁判日期

二〇一六年一月二十九日