饶*与深圳市**限公司买卖合同纠纷一案二审民事判决书

审理经过

上诉人饶*因与被上诉人**有限公司（以下称汇**公司）买卖合同纠纷一案，不服深圳市福田区人民法院（2013）深福法民二初字第8857号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

一审法院查明

原审法院审理查明：2013年5月27日，汇**公司与蕾XX美容美体养生会所（以下简称蕾XX会所）签订《销售合同》，约定由汇**公司向蕾XX会所提供以下机器设备（名称：魔点飞梭，规格、型号、牌号、商标：Helene-1460；名称：皮肤检测系统，规格、型号、牌号、商标：USB-225），合计人民币176800元（以下币种均为人民币）。汇**公司承诺产品包装完整，性能完好，免费保修期一年，终身维护。结算方式及期限约定为：款到发货；自合同签订之日起蕾XX会所三天内需一次性支付汇**公司设备首期款76000元，余款100800元汇**公司协助蕾XX会所21天完成28万元销售业绩，蕾XX会所一次性付清尾款。违约责任约定为：蕾XX会所承诺汇**公司项目在店推广期间，保证邀约至少20名优质客户（有消费能力和消费需求顾客）到店，汇**公司配合蕾XX会所完成28万元销售业绩，如蕾XX会所没有达到合同中约定优质客户邀约到店，造成汇**公司不能按期收回尾款，蕾XX会所需自合同签订之日起40天内付清尾款。蕾XX会所如未履行付款约定，需给付汇**公司设备总价每天3%的违约金。双方约定由汇**公司住所地法院管辖。2013年7月7日蕾XX会所的户主饶*签收了上述《销售合同》约定的机器设备。

饶*提供了票据三张，拟证明在蕾XX会所推广期间，汇**公司仅配合蕾XX会所完成6万元的销售业绩，远未达到合同所约定的28万元销售业绩。

另查，饶*是蕾XX会所的业主。

据此，汇**公司诉至原审法院，请求依法判令：一、饶*支付汇**公司仪器款100800元；二、饶*承担100800元乘以每日3%的违约金【自2013年7月7日起到实际付款之日止】；三、该案诉讼费全部由饶*承担。

一审法院认为

原审法院审理认为：汇**公司与蕾XX会所签订的《销售合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人均应依约履行。汇**公司依约向蕾XX会所履行了交货义务，饶*应依约履行给付货款的合同义务。饶*辩称，汇**公司员工未在蕾XX会所服务满21天，未依约协助蕾XX会所在21天内完成28万元销售业绩。然合同明确约定，汇**公司未在21天完成28万元销售业绩的协助方，蕾XX会所系该合同义务的主要履行方。蕾XX会所还承诺，邀约至少20名优质客户到店消费，若*XX会所未履行该承诺，汇**公司亦有权自合同签订之日起40天内收取尾款。依据饶*提供的票据三张，可见蕾XX会所仅邀请到3名客户到店共消费6万元，故汇**公司有权依据合同要求蕾XX会所支付尾款100800元。

关于汇**公司诉求的违约金，饶*认为合同约定的违约金标准过高，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，原审法院将违约金的标准减少为每日万分之十。汇**公司主张自2013年7月7日起计收违约金，符合合同约定，原审法院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、饶*应于判决生效之日起十日内向汇**公司汇**公司支付货款100800元及违约金（违约金以100800元为基数，自2013年7月7起按每日万分之十的标准计至判决确定的还款期限届满之日止）；二、驳回汇**公司其他诉讼请求。案件受理费4762元（已由汇**公司预交），因适用简易程序收取2381元，由饶*负担2000元，汇**公司负担381元。

上诉人诉称

上诉人饶*不服原审判决，向本院提出上诉称：《销售合同》中虽有饶*邀约至少20名优质客户到店的约定，但同时也约定汇美**司要配合蕾XX会所在21天内完成28万元的销售业绩。在本案中，汇美**司在2013年7月6日派人到店指导但是并没有呆够21天，更是未指导饶*的销售工作。而6万元的销售业绩不是在汇美**司指导下完成的，因为该6万元销售业绩是在2013年9月完成的，那时汇美**司早就撤走了业务指导员。派员指导21天的销售是汇美**司与饶*签订《销售合同》时的附随义务，如不能邀约20名优质客户那么责任在饶*方，而根据本案的基本事实未派员指导21天销售工作或者指导工作不到21天则责任在汇美**司方，饶*有权拒付货款。因此一审判决将责任划归饶*承担，从而认定饶*承担付款责任是错误的。故请求二审法院：一、改判驳回汇美**司的一审诉讼请求；二、诉讼费由汇美**司承担。

被上诉人辩称

被上诉人汇**公司未提交书面答辩状，二审口头答辩称：饶*的上诉理由不能成立，饶*与汇**公司签订合同后，汇**公司按照合同要求履行义务，并分别于2013年6月22日至26日派美容老师到饶*经营的蕾XX会所进行产品培训和合同的先期准备工作，并于同年7月6日又派美容老师开始第二阶段的工作，当工作12天之后，也就是2013年7月18日，由于饶*邀请不到客户，所以让美容老师先回深圳。等邀请到客户以后再让汇**公司过去服务，在这种情况下汇**公司才离开饶*的美容院。饶*的上诉理由不能成立。

本院查明

本院经审理，确认原审查明的事实。

另查明：2013年9月28日，汇**公司向饶*发送电子邮件记载：“饶总：你好！附件中有关于购机欠款的告知函请查阅！如下内容：你方所欠购机款人民币：100800元已经在2013年8月17日到期，在此期间我方曾多次和你方沟通。虽经我方多次催促仍然无果，你方已经违反协议，属于违约……”在二审调查中，汇**公司认可涉案货款到期日为2013年8月17日。饶*确认直至二审调查之日，其仍占有使用涉案机器设备。

本院认为

本院认为：本案为买卖合同纠纷。汇**公司依约向蕾XX会所履行了交货义务，其业主饶*应依约履行给付货款的合同义务。饶*上诉称，汇**公司员工未在蕾XX会所服务满21天，未依约协助蕾XX会所在21天内完成28万元销售业绩，故不应支付货款。对此，本院认为，根据当事人双方合同约定，汇**公司系未在21天完成28万元销售业绩的协助方，而蕾XX会所系该合同义务的主要履行方。蕾XX会所还承诺，邀约至少20名优质客户到店消费，若*XX会所未履行该承诺，汇**公司亦有权自合同签订之日起40天内收取尾款。从饶*提供的三张票据可见蕾XX会所仅邀请到3名客户到店共消费6万元，且其至今一直占有使用涉案机器设备，并未提出解除涉案合同。故原审判令汇**公司有权依据合同要求饶*支付尾款100800元，并无不当，本院予以认可。

关于汇**公司请求的违约金起算点问题。2013年9月28日，汇**公司向饶*发送的电子邮件记载，汇**公司称100800元已于2013年8月17日到期；在二审调查中，汇**公司亦认可涉案货款到期日为2013年8月17日。故原审判令违约金的起算点为2013年7月7日有误，应为2013年8月18日。关于违约金标准问题，当事人双方约定的每日3%的标准及原审法院酌定每日万分之十，均高于中**银行同期同类贷款利息的四倍，且鉴于汇**公司实际派员天数未达到双方约定的21天，本院酌定违约金标准为每日万分之五。超过部分，依据不足，本院不予支持。

综上所述，原审判决认定事实部分不清，适用法律部分不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、撤销深圳市福田区人民法院（2013）深福法民二初字第8857号民事判决第二项；

二、变更深圳市福田区人民法院（2013）深福法民二初字第8857号民事判决第一项为：上诉人饶*应于本判决生效之日起十日内向被上诉人**有限公司支付货款人民币100800元及违约金（违约金以人民币100800元为基数，自2013年8月18起按每日万分之五的标准计至本判决确定的履行之日止）；

三、驳回被上诉人深圳市**限公司的其他诉讼请求。

如饶茜未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案一审案件受理费（已按减半收取）人民币2381元，由上诉人饶*承担人民币1340元、被上诉人**有限公司承担人民币1041元；二审案件受理费人民币4762元，由上诉人饶*承担人民币2680元、被上诉人**有限公司承担人民币2082元。

本判决为终审判决。

裁判日期

二○一五年四月七日