莫*非法经营一审刑事判决书

审理经过

广西柳江县人民检察院以柳江检公刑诉（2015）518号起诉书指控被告人莫*犯非法经营罪，于2016年1月7日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年1月20日公开开庭审理了本案。广西柳江县人民检察院指派检察员韦**出庭支持公诉，被告人莫*及其辩护人谭**到庭参加诉讼。现已审理终结。

一审请求情况

广西柳江县人民检察院指控：2014年初至2015年9月23日期间，被告人莫*在未取得《烟草专卖零售许可证》的情况下，在柳江县**区兴国大道179号“正兴经营部”无证经营烟草零售活动，先后三次被柳江县工商行政管理局行政处罚。2015年9月23日14时许，柳江**卖局联合柳江县公安局城东派出所，对柳江县**区兴国大道179号莫*经营的“正兴经营部”进行检查时，在该经营部及莫*的房间内查获香烟一批共239.8条，价值30498.08元。

为证实上述指控，公诉机关向本院提供了物证、书证、证人证言、被告人供述、涉案物品核价表及鉴定结论通知书等证据材料。公诉机关认为，被告人的行为均已构成非法经营罪。提请本院依法惩处。

一审答辩情况

被告人莫*对公诉机关指控的事实和罪名没有异议，但辩解称起诉书指控的非法经营数额30498.08元，包含已被工商局处理的41.4条卷烟，价值3000多元，是否属于重复处罚，其不懂法，请法院依法裁决。

辩护人对公诉机关指控的事实没有意见，辩护人同意莫*的辩解意见，提出起诉书指控的非法经营数额30498.08元，包含已被工商局处罚的3000多元卷烟，属于重复处罚，应从犯罪总额中扣减，故莫*非法经营的数额未成到30000元，不构成非法经营罪的辩护意见。

本院查明

经审理查明：2014年初至2015年9月23日期间，被告人莫*在柳江县**区兴国大道179号“正兴经营部”门面内，在未取得《烟草专卖零售许可证》的情况下，无证经营烟草零售活动，先后于2014年5月4日、2015年5月29日、2015年9月14日被柳江**管理局行政处罚。2015年9月23日14时许，柳江**卖局联合柳江县公安局城东派出所，对柳江县**区兴国大道179号莫*经营的“正兴经营部”进行检查时，在该经营部及莫*的房间内查获卷烟一批。经核实，查获的卷烟共54个品种，共239.8条，价值30498.08元。

2015年9月25日被告人莫*被公安机关传唤到案，同日被刑事拘留，同年12月3日被取保候审，同日被释放。实际羁押二个月零九天。

为证实上述事实，公诉人当庭宣读、出示了下列证据：

（一）案件移送函，证实柳江**卖局向柳江县公安局移送案件的情况。

（二）物证、书证

1、证据先行登记保存批准书及证据先行登记保存通知书，扣押决定书及扣押清单、现场照片，证实执法人员在莫*经营的“正兴经营部”及莫*卧室等地查获一批卷烟共239.8条。

2、柳江县工商行政管理局江工商处字（2014）147号、（2015）86号、（2015）165号行政处罚决定书，证实被告人莫*因无烟草专卖零售许可证，擅自从事卷烟零售经营活动，分别于2014年5月4日、2015年5月29日、2015年9月14日被柳江**政管理局行政处罚。

（三）证人证言

1、证人苏*证言，证实2015年9月23日14时10分许，柳江县公安局及烟草专卖局执法人员到柳江**发区兴国大道179号其与其丈夫莫*经营的门面进行检查，查获一批卷烟，二人没有办得烟草专卖许何证，2013年下半年开始销售卷烟，经营的卷烟都是莫*购进的，具体在什么地方购进不清楚，其知道销售的白塔（红塔山经典）、专供中华（白版）、卖8元价格的云烟是假冒注册商标卷烟，经营卷烟至今被查处并处罚有3次以上。

2、证人张*的证言，证实莫*在基隆兴国大道开一间“正兴经营部”，平时主要配送一些烟酒、饮料等，2015年9月19日下午6时许，其在莫*门面买过10条红河牌香烟，每条50元。

3、证人安*的证言，证实其在基隆兴国大道181号门面经营“信达”信息咨询有限公司，隔壁179号是莫*的“正兴经营部”，莫*的经营部卖啤酒、饮料以及香烟，其有时在莫*门面买烟，最近的一次是2015年9月中旬的一天晚上，在莫*门面以135元的价格买了一条99红河牌香烟，平时在附近吃宵夜的人经常在他商店买烟，其曾见过莫*被烟草局查过两次。

4、证人韦*的证言，证实其在基隆中屯经营一家小商店，莫*在基隆兴国大道经营一家“正兴经营部”，其经常送啤酒到莫*门面，莫*门面主要买啤酒和饮料，也买一些香烟，红塔山、真龙、红河、白沙、红梅都有，莫*没有烟草经营许可证，都是晚上偷偷卖，2015年9月中旬其曾在莫*门面买过10条红河，每条40元。

5、证人黄*的证言，证实2015年9月23日其在柳江县基隆开发区兴国大道179号“正兴经营部”店内，与姓莫的老板约好买10条中华、15条芙蓉王**过节。

（四）被告人供述

被告人莫*供述，2014年莫*开始在基隆兴国大道179号“正兴经营部”无证销售香烟，先后被烟草专卖局和工商局联合查处过三次，每天营业额在200元左右，一周1500元，2015年9月23日，执法人员又到门面检查，在门面啤酒堆、冰柜、卫生间门边及床铺等位置检查出一批香烟，共54个品种239.8条，莫*无法提供合法手续，这些香烟一部分是莫*从网上购得，一部分是“阿富”送货的，还有一部分是一个不知名的人送来的，这些烟都是拿来卖给顾客的。

（五）现场勘验、辨认笔录及现场照片。证实被告人莫*非法经营卷烟的地点及存放卷烟的地点。

（六）辨认笔录及被辨认人照片，张*、安*、韦*均辨认出在基隆“正兴经营部”买给三人香烟的是莫*。

（七）委托检验协议书及检验报告、鉴定意见通知书，证实从现场查获的卷烟抽样检测情况。以上检测报告已告知莫*。

（八）广西壮**专卖局关于印发2015年卷烟牌号价格目录的通知（桂烟计（2015）28号）、柳江县烟草专卖局涉案物品核价表及鉴定意见通知书，证实柳州市城区烟草专卖局根据桂烟计（2015）28号文件核定，查获的卷烟价值30498.08元。以上意见已告知莫*。

（九）其它证据材料

1、户籍证明，证实被告人莫*的身份情况。

2、归案经过，证实被告人莫*的归案情况。

以上证据均经法庭质证，证据来源合法，反映真实，相互关联，本院予以确认。

综上，被告人莫*非法经营数额30498.08元。

关于被告人莫*及其辩护人提出公诉机关指控被告人莫*非法经营的数额，包含莫*于2015年9月18日从柳江县工商行政管理局领回的41.4条卷烟，该部分卷烟已被行政处罚过，不应再计入非法经营数额的意见。经查，2015年9月18日，被告人莫*接受行政处罚后，从工商行政管理局领回暂扣的41.4条卷烟，莫*未取得烟草专卖许可证，仍然不能销售，但莫*又无证销售卷烟，再次因无证销售卷烟被查处，被查获卷烟共计239.8条，价值30498.08元，应认定莫*非法经营的数额。该辩解和辩护意见不予采纳。

本院认为

本院认为，被告人莫*违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证，非法经营烟草制品，扰乱市场秩序，情节严重，被告人的行为均已构成非法经营罪，公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人莫*归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告人莫某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元；

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先行羁押二个月零九天，即自2016年3月31日起至2016年7月21日止；罚金于判决生效后一个月内缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。）

二、涉案卷烟239.8条，依法没收，由暂扣单位予以销毁。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向柳州**民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。

裁判日期

二〇一六年三月三十一日