南宁**有限公司与江苏博尔**广西分公司、江苏博**设公司买卖合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告南宁**有限公司与被告江苏**司广西分公司（以下简称“博*广西分公司”）、江苏博*国际有限建设公司（以下简称“博*公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2014年11月16日受理后，依法适用简易程序审理，于2015年1月20日公开开庭进行了审理。因案情复杂，本院于2015年2月2日将本案转为普通程序继续审理。本院依法组成合议庭，于2015年3月26日第二次公开开庭进行了审理。原告的委托代理人李**，被告博*广西分公司的委托代理人刘**到庭参加了诉讼。被告江苏博*国际有限建设公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。

原告诉称

原告诉称：2012年3月21日，原告与被告博*广西分公司签订《钢材购销合同》，约定由原告向被告博*广西分公司提供管材等建筑材料，用于被告博*广西分公司承建的南宁富士康项目工地。合同签订后，原告按被告博*广西分公司的采购要求陆续发货。最初几次买卖，被告博*广西分公司指派其员工黄*验货、提货，然后由法定代表人林*签字确认欠款。之后的交易由于林*因工作忙等原因，指派其公司员工黄*、陈*、潘*、谢*等人验货、提货，被告博*广西分公司也认可并先后数次支付货款及运费。2012年7月11日，双方结算确认被告博*广西分公司尚欠货款、运费共计40000元。此后，原告继续按被告博*广西分公司要求多次发货，货款、运费累计115990元。被告博*广西分公司也分两次付款共计50000元，至今还欠有原告的货款、运费105990元未付。原告多次向被告博*广西分公司催付，被告博*广西分公司以其他人拖欠其工程款现无力支付等种种理由拖延未付，其拖欠行为已严重影响了原告的生产经营。被告博*广西分公司系被告博*公司的分公司，被告博*广西分公司并没有独立的法人资格，被告博*公司依法应对被告博*广西分公司的债务承担连带责任。为此，特向人民法院起诉，请求判令：1、被告博*广西分公司向原告支付货款及运费105990元，违约金10599元，两项合计116589元，被告博*公司对前述货款及违约金负连带责任；2、诉讼费用由两被告承担；

原告提供以下证据：1、钢材购销合同；2、发货单及欠条；3、催款电话录音；4、借条。

被告辩称

被告博*广西分公司辩称：1、被告博*广西分公司认可的欠条最迟的日期是2012年3月25日，但是原告的起诉是2014年10月27日，故原告的诉请已超过诉讼时效，应驳回原告的诉请；2、原告起诉的货款数额过高，不是事实，被告博*广西分公司没有认可过黄*、陈*、潘*、谢*的购货行为，这是黄*、陈*、潘*、谢*与原告的买卖行为，与被告博*广西分公司无关。黄*、陈*等人不是被告博*广西分公司公司的员工，未与被告博*广西分公司签订过劳动合同，也不是合伙人。黄*、陈*的提货行为都没有得到过被告博*广西分公司的认可。而且欠条中的供货名称与之前的不一致，如果7月份后还是被告博*广西分公司购货，供货名称应与之前一致，而不应写富士康陈*；3、被告博*广西分公司认可尚欠原告4万元。2012年7月11日双方已经结算过，从2014年11月24日再次确认写的欠条看，双方已经认可被告博*广西分公司只欠原告4万元。原告也没有证据证明是由黄*、陈*作为材料的接收人，本案也不存在表见代理。即使存在，根据合同法第48条规定，也要得到被代理人事后认可，否则由行为人自行承担。被告博*广西分公司没有授权过黄*、陈*，即使之前授权过，也不代表以后的就授权过。何况本案被告博*广西分公司从未授权黄*、陈*接收材料。原告是因找不到黄*、陈*，所以才把材料款强加给被告博*广西分公司，这属于不当得利，应驳回原告的诉请。

被告博*广西分公司未提交证据。

被告博*公司未答辩，亦未提交证据。

本院认为

本案争议焦点：1、原告的起诉是否已超过诉讼时效？2、被告博*广西分公司是否尚欠原告货款及运费？如尚欠，数额为多少？应否支付？3、原告要求被告博*广西分公司支付违约金是否合法有据？违约金应如何计算？4、被告博*公司是否应对被告博*广西分公司的前述债务承担连带清偿责任？

经审理查明：2012年3月21日，原告（“供方”）与被告（“需方”）博*广西分公司签订《钢材购销合同》，约定因南宁富士康项目（B01栋）建设需要，被告博*广西分公司向原告购买钢材，价格以实际发货价格为准；付款方式为月结，每月28日双方结算当月全部货款，次月10日前被告博*广西分公司付清原告当月货款，若逾期未付货款，则被告博*广西分公司需向原告支付全部货款金额的5%滞纳金直至结清全部货款之日。

合同签订后，原告陆续向被告博*广西分公司发货，交易方式为原告送货时将货物名称规格、数量、单价、金额制成送货单，由被告博*广西分公司签收并填写《欠条》，《欠条》均约定了如逾期不能还清的需承担所欠货款每日1%违约金的违约条款。其中，2012年3月23日，原告向被告博*广西分公司发货三批，总金额15613元，提货人均为黄*，同日，黄*出具《欠条》，内容为欠到原告货款15613元，定于2012年4月30日前还清；2012年3月24日，原告向被告博*广西分公司发货三批，总金额349004元，提货人为陈*及黄*，2012年3月25日，黄*出具《欠条》，内容为欠到原告货款349004元，定于2012年4月30日前还清；2012年3月25日，原告向被告博*广西分公司发货一批，金额5700元，提货人为黄*，同日，黄*出具《欠条》，内容为欠到原告货款5700元，定于2012年4月30日前还清。以上送货单的“购货名称”一栏均为“博*”，被告博*广西分公司的法定代表人林*均在以上《欠条》上签名确认。2012年7月11日，原告与被告博*广西分公司经结算确认被告博*广西分公司尚欠原告货款40000元。

2012年7月27日，原告向陈*供货一批，金额25670元，提货人是陈*，同日，陈*出具《欠条》，内容为欠到原告贷款25670元，定于2012年8月30日还清；2012年8月11日，原告向陈*供货一批，金额1340元，提货人为陈*，同日，陈*出具《欠条》，内容为欠到原告货款1340元，定于2012年8月30日前还清；2014年9月5日，原告向陈*供货一批，金额11204元，提货人为陈*，同日，陈*出具《欠条》，内容为欠到原告货款11204元，定于2012年9月10日前还清；2012年9月13日，原告向陈*供货一批，金额14080元，提货人为潘*，同日，黄*出具《欠条》，内容为欠到原告货款14080元，定于2012年9月30日前还清；2012年9月17日，原告向陈*供货一批，金额1930元，提货人为黄*，同日，黄*出具《欠条》，内容为欠到原告货款1930元，定于2012年9月30日前还清；2012年9月24日，原告向陈*供货一批，金额14755元，提货人为黄*，同日，黄*出具《欠条》，内容为欠到原告货款14755元，定于2012年9月30日前还清；2012年9月27日，原告向陈*供货一批，金额3892元，提货人为陈*，同日，陈*出具《欠条》，内容为欠到原告货款3892元，定于2012年9月30日前还清；2012年9月28日，原告向陈*供货一批，金额1020元，提货人为陈*，同日，陈*出具《欠条》，内容为欠到原告货款1020元，定于2012年9月30日前还清；2012年10月4日，原告向陈*供货一批，金额2700元，提货人为谢*，同日，谢*出具《欠条》，内容为欠到原告货款2700元，定于2012年10月8日前还清；2012年10月9日，原告向陈*供货一批，金额3850元，提货人为陈*，同日，陈*出具《欠条》，内容为欠到原告货款3850元，定于2012年10月8日前还清；2012年10月15日，原告向陈*供货一批，金额12031元，提货人为黄*，同日，黄*出具《欠条》，内容为欠到原告货款12031元，定于2012年10月25日前还清；2012年10月26日，原告向陈*供货一批，金额21778元，提货人为谢*，同日，谢*出具《欠条》，内容为欠到原告货款21778元，定于2012年10月30日前还清；2012年10月30日，原告向陈*供货一批，金额1740元，提货人为陈*，同日，陈*出具《欠条》，内容为欠到原告货款1740元，定于2012年10月31日前还清。在2012年7月27日后的发货单中，“购货名称”一栏均为“富士康陈*”。

2014年11月24日，被告博**公司的法定代表人林*向原告出具欠条，内容为被告博*广西分公司尚欠原告钢材等建筑材料款40000元整，定于2015年2月18日前还清。

另查明：被告博**公司系被告博*公司的分公司，不具备法人资格。

本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告博*公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已经放弃答辩和质证的权利。

关于原告的起诉是否已超过诉讼时效的问题。2014年11月24日被告博**公司法定代表人林*向原告出具欠条，应视为被告博**公司同意履行义务的意思表示，故现被告博*广西分公司以原告起诉超过诉讼时效进行抗辩，本院不予支持。

原告与被告博*广西分公司于2012年7月11日结算确认并由被告博*广**司于2014年11月24日再次确认的被告博*广**司尚欠原告的货款40000元，现已超过双方约定的支付期限，被告博*广西分公司应予支付。

关于2012年7月11日后向原告购买货物的主体问题。首先，根据双方的交易习惯，原告提交的证据中2012年7月11日前发货单的购货人名称均为“博*”，《欠条》均有被告博*广西公司的法定代表人林*签字确认，而自2012年7月27日起发货单的购货人名称均为“富士康陈*”，再无林*签字确认；其次，2012年7月11日后的发货单中出现的“谢*”、“潘*”等人，从未经被告博*广西公司认可，为公司授权；最后，原告主张被告博*广西分公司于2012年7月11日后支付的5万元，系黄*支付，并非被告博*广西分公司支付。综合以上情形，2012年7月11日后陈*、黄*、谢*、潘*等人签收原告货物并向原告出具欠条的行为并未以被告博*广西分公司的名义，不构成表见代理，即2012年7月27日起原告应当知道向原告购买货物的主体不是被告博*广西分公司，因此产生的法律后果不应由被告博*广西分公司承担。至于原告称2012年9月12日黄*通过农业银行转账3万元到原告的账户、2012年10月25日黄*及林*的儿子到原告公司用现金支付2万元，并未提供相应证据证实，被告博*广西分公司亦否认是其所付货款，本院不予采信。

被告博*广西分公司逾期向原告支付货款构成违约，原告要求被告博*广西分公司支付违约金，合法有据，本院予以支持。被告博*广西分公司于2014年11月24日向原告出具的欠条，仅是对尚欠货款金额及还款时间的再次确认，不构成债的更改，被告博*广西分公司应按原合同约定的结算次月10日即2012年8月11日起支付违约金，原告主张违约金按照欠款的10%计算，低于双方约定，不违反法律规定，本院予以支持。被告博*广西分公司应支付原告违约金4000元。

被告博*广西分公司是被告博*公司设立的没有独立法人资格的分支机构；对分公司在外签订的合同等民事行为所引起的相关民事责任，分公司应以其自身所有之财产先行承担，分公司财产不足以承担该民事责任的部分，由公司承担。故被告博*公司应对被告博*广西分公司尚欠原告的上述债务承担补充清偿责任。

综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最**法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定，判决如下：

裁判结果

一、被告江苏博尔**广西分公司支付原告南宁**有限公司货款40000元；

二、被告江苏**司广西分公司支付原告南宁**有限公司违约金4000元；

三、被告江**有限公司对被告江**有限公司广西分公司的上述债务承担补充清偿责任；

案件受理费2632元，由原告南宁**有限公司负担1632元，被告江苏博尔**广西分公司、被告江**有限公司负担1000元。

上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。

如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于南宁**民法院，并在上诉期满之日起七日内向南宁**民法院预交上诉案件受理费，逾期不预交又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。

裁判日期

二〇一五年四月十三日