薛*故意伤害二审刑事附带民事判决书

审理经过

库尔勒市人民法院审理库尔勒市人民检察院指控原审被告人薛**故意伤害罪一案，于二〇一五年五月十一日作出（2015）库刑初字第98号刑事附带民事判决书。原审被告人薛*不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明

原审认定，2014年7月5日2时许，被告人薛*和附带民事诉讼原告人全*受邀在库尔**音乐会所至尊2号包厢内喝酒时因琐事发生争执和撕扯，被告人薛*将附带民事诉讼原告人全*踹倒后又踢其的头部，之后被告人薛*的朋友郭*、樊*（均另案处理）踢打了附带民事诉讼原告人背部和腿部。附带民事诉讼原告人全*受伤后被人送往医院治疗，被告人薛*到医院看望全*时被处警民警抓获。经鉴定：全*因外伤致牙齿损伤评定为轻伤二级。因外伤致双眼部、上唇软组织损伤评定为轻微伤。

附带民事诉讼原告人全*在巴**医院住院9天，支付医疗费5552.37元。巴**医院出具证明，住院期间陪护一人，出院后加强营养，全休一周，择期行义齿修复。2015年2月26日至3月19日，全*在乌鲁木齐左志远口腔诊所治疗三次（种牙），支付费用22060元。

一审法院认为

原审认为，被告人薛*因琐事与附带民事诉讼原告人全*发生争执、撕扯后，将全*打致轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立，予以确认。案发后被告人能主动去医院看望被害人，归案后如实交待犯罪事实，并向法院预交了赔偿款2万元，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。根据被告人薛*在检察院的供述证实，其到医院时并不知道被害人已报案，其辩护人提出的，明知他人报案仍等候处理，属自首的辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。对辩护人提出被害人有过错的辩护意见，经查，本案系被告人薛*因言辞不当引发，辩护意见与查明事实不符不予采纳；根据病历记载，全*左、右上合1（齿）根折，入院第7天拔除左、右上合1（齿）残根，辩护人提出的当时只有1枚牙齿折断，另一枚松动，并没有折断的辩护意见与病历记载不符，该辩护意见不予采纳。由于被告人薛*的犯罪行为给被害人造成的经济损失，被告人薛*应承担赔偿责任。因本案中被告人薛*与其朋友郭*、樊*共同对附带民事诉讼原告人全*实施了伤害行为，三人理应承担连带责任，由于附带民事诉讼原告人仅对薛*提起附带民事诉讼，放弃了对郭*、樊*的诉讼请求，薛*不承担应由郭*、樊*承担的份额。被告人薛*是造成伤害后果的主要实施人，应承担主要赔偿责任，即承担70%的赔偿责任。附带民事诉讼原告人请求的巴州人民医疗费5552.37元、护理费1242元合理，予以支持；请求的住院伙食补助费1680元，因案发时新的国家机关工作人员出差标准尚未施行，故应按当时的标准计算即9天×25元／天＝225元；请求的乌鲁木齐新市区左志远口腔诊所的费用有正规发票证实，且发票中标注的服务项目为“种牙费”，因被告人未能提供相反证据，故2万元种牙费予以支持；请求的误工费30000元明显高过高，应依照自治区职工平均工资标准计算，即（9＋7）天×49064元／年÷365天＝1747.48元，其请求的交通费、后期治疗费无证据证实，不予支持。遂判决：一、被告人薛*犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。二、被告人薛*赔偿附带民事诉讼原告人全*经济损失28766.85元（其中：医疗费25552.37元、住院伙食补助费225元、护理费1242元、误工费1747.48元）的70%即20136.8元，于判决生效后十日内付清。

二审请求情况

上诉人（原审被告人）薛*上诉称，一、本案被害人有重大过错，依法应对被告人从轻处罚。二、被告人如实供述犯罪事实、悔罪态度好，应从轻处罚。三、本案因敬酒引起，一时冲动才引发本案，被告人主观恶性小，系初犯、偶犯，应从轻或减轻处罚。四、案发后被告人认识到自己的错误，多次与被害人协商，愿意赔偿受害人的损失。五、根据当时病历显示，当时只有1枚牙齿折断，另一枚松动，并没有折断，至于之后如何脱落与被告人的直接行为无关。六、案发后，得知报警后在现场等候并随同民警到派出所处理，构成自首，应从轻、减轻处罚。针对民事请求辩称，被害人虽然提交了20000原的治疗票据，但该费用没有实际发生，且其先动手并至上诉人摔倒而引发本案，其应承担50%的责任。二审期间自愿多给被害人赔偿。请求二审法院依法对其减轻处罚适用缓刑。

本院查明

本院经审理查明，2014年7月9日2时许，被告人薛*和附带民事诉讼原告人全*受邀在库尔**音乐会所至尊2号包厢内喝酒时因琐事发生争执和撕扯，被告人薛*将附带民事诉讼原告人全*踹倒后又踢其的头部，之后被告人薛*的朋友郭*、樊*（均另案处理）踢打了附带民事诉讼原告人背部和腿部。附带民事诉讼原告人全*受伤后电话报警并被他人送往医院治疗，薛*到医院看望全*时经处警民警行政传唤后如实陈述了事实过程。7月28日经库尔勒市公安局鉴定：全*因外伤致牙齿损伤评定为轻伤二级。因外伤致双眼部、上唇软组织损伤评定为轻微伤。7月31日被告人薛*主动到案如实供述了犯罪事实，公安机关于8月31日做刑事立案。

附带民事诉讼原告人全*在巴**医院住院9天，支付医疗费5552.37元。巴**医院出具证明，住院期间陪护一人，出院后加强营养，全休一周，择期行义齿修复。原审期间全*提供了用于在乌鲁木齐左志远口腔诊所治疗三次（种牙），预支付费用22060元的发票三张。

认定以上事实的证据有：⑴接受刑事案件登记表证明，2014年7月9日3时00分，全*报案称，其在库尔勒市皇家音乐会所被人殴打。⑵到案经过证实，2014年7月9日，民警接110指令后与报警人联系，得知其正在巴**医院治疗，民警到巴**医院后，发现嫌疑人薛*也在巴**医院，遂将其传唤至萨依巴格派出所进行调查。⑶户籍证明，薛*系完全刑事责任能力人。⑷行政处罚决定书证实：库尔勒市公安局对郭*处于行政拘留10日，罚款500元；对樊*处于行政拘留10日，罚款1000元。⑸鉴定意见及关于该鉴定的情况说明证实，经库尔勒市公安局刑事科学技术室鉴定，全*为轻伤二级，双眼部、上唇软组织损伤为轻微伤。鉴定送达后，双方对鉴定均无异议。⑹监控录像证实了2014年7月9日3时许，薛*与全*在库尔勒市皇家音乐会所包厢门口打架过程。⑺全*陈述称，2014年7月9日2时许，其受朋友侯*邀请去皇家音乐会所至尊2包厢，其给包厢内的郭*、王*、薛*等人敬酒，其他人喝了薛*没有喝，后来王*把薛*叫到卫生间里。其准备离开时到卫生间给王*打招呼，听到薛*说：“我为什么要和全*喝酒。”薛*骂了其，其就与薛*争执，薛*欲过来打其，被侯*拦住，薛*往其头上打了一拳，双方撕扯到包厢门口，薛*用脚将其踹倒，又向其脸上踹了两三脚，随后郭*、樊*用脚踢了其的背部和腿部，后被人送到医院，薛*等人也到了医院，其就报了警。薛*就是薛*。⑻侯*证实，2014年7月9日2时许，其过生日叫朋友在皇家音乐会所至尊2包厢喝酒，全*最后到的。他到了之后先跟我喝了一杯，然后就和包厢的每个人喝，薛*回了一句：“哪我随意是不是不喝也可以。”后来全*和王*喝酒，薛*以为王*在给全*说好话就和王*吵起来，其就劝二人不要吵。过了一会儿薛*和王*进了卫生间，全*说要先回去。全*走到包厢门口时进了卫生间，后来听到卫生间里有争吵声，其进去看到有两三个人在打全*，就护在全*身上，后人都被拉出卫生间，马*劝其冷静，过了一会其出了卫生间，见全*躺在包厢门口，嘴上有血。⑼尹攀鸣证实，全*最后到的包厢，全*给薛*敬酒，薛*不喝。全*和王*喝过酒后，薛*就骂王*，之后王*和薛*去了卫生间，全*看情况不对就对侯*说要走，走到卫生间门口全*想打个招呼，薛*一看是全*就吵起来，然后全*就进卫生间关上门，樊*将门撞开，薛*和王*要打全*被侯*推开，其将全*拉出卫生间（全*从卫生间出来时没有受伤）。薛*说：“今天谁放走他，我就跟谁没完。”薛*就上去抓全*，被全*推倒在地，薛*用拳还是用脚将全*打倒在地，之后薛*、郭*、樊*就对全*用脚踢。大概一分钟左右，其看到全*的嘴部有血就报了警。薛*用脚踢了全*的头部、脸部、嘴部，樊*和郭*用脚踢了全*的后背部和臀部。⑽陈**证实，2014年7月9日2时许，全*到了包厢，全*给包厢里的人敬酒，薛*没有喝，现场比较尴尬，全*感觉到了就拿着包要走。薛*和全*发生争执，全*把薛*推倒，薛*站起来将全*踹倒，然后薛*踹了全*的头部、脸部和嘴部，范**和郭*踢了全*的背部、臀部和大腿部。⑾庞**证实，2时许，全*进了包厢，他和每个人喝了一杯酒。薛*和王*进了卫生间，全*说有事要走，他走到包厢门口时不知怎么又进了卫生间，之后听到包厢内有争吵声，侯*和刘**等人就进到卫生间，过了一会薛*和全*拉扯着出了包厢，薛*被全*推到对面包厢，郭*和樊*冲了过去，不知是谁把全*打倒了，郭*、樊*用脚踹全*的身体。⑿郭*（薛*朋友）证实，薛*和全*不知道为何发生争执，过了一会儿薛*和王*进了卫生间，全*说要走，后来听到厕所门被打开，薛*和全*又吵起来，包厢内的人都到了厕所前，薛*和全*从包厢内出来，全*用手将薛*推倒，薛*站起来后用脚将全*踢倒，之后薛*用脚朝全*头部及面部踢了几脚，其用脚朝全*的背部踢了一两脚，樊*用脚朝全*腿部踢。打完后看到全*的嘴里流血。⒀樊*证实，其绰号叫佳*。在包厢内喝酒的过程中薛*和全*发生争吵，过了一会儿又到卫生间里吵，吵的比较厉害，其将门撞开，包厢内的人将二人拉开，这时全*将薛*拉到包厢门口用手推了一把，薛*摔倒，全*还准备上去打，其就将全*推开。薛*站起来后将全*踹倒，又用脚朝全*面部、嘴部踢了几脚，其用脚朝全*腿部踢了数脚，郭*朝全*的背部踢了一两脚。全*面部、嘴部的伤是薛*踢的。⒁薛*供述，2014年7月9日0时许，我朋友侯*过生日，叫我们到库尔勒市皇家音乐会所至尊2包厢内喝酒，后来侯*将全*叫到包厢，过了一会儿我和王*去卫生间说话，全*进来不知道说了什么，我就和全*争吵起来，不一会儿侯*进来挡在我们中间，郭*和佳*也到卫生间来了，他们看到我在和全*吵架，他们就准备打全*，但是被侯*拉住了，之后全*将我拉扯到了包厢门口推了我一下，我就倒在了2号包厢对面的包厢门口了，我站起来就和全*打在了一起，郭*和佳*也上前用脚踢了全*，踢了几下后我们就被人拉开了，我看到全*嘴巴流血了。我不知道是谁将全*送到医院去了，过了一会儿我就到医院去看全*，接着警察来了，我就被带回派出所了。我们打架可能是因为全*要和我喝酒，我没有和他喝，并且当时我们都喝酒了，情绪比较激动。当时我一脚踢在了全*的肚子上，全*倒地后我又往全*的脸部、嘴部、头部踢了两三脚，我踢全*的时候郭*和佳*也踢了全*，郭*踢在了全*的背部，佳*踢在了全*的大腿处。全*的伤是我造成的，不知道全*报案。⒂巴**医院疾病证明书、病历证实了全*住院、陪护、营养、休息的时间，还证实建议择期行义齿修复。⒃巴**院的医疗费票据和用药清单证实了全*在巴**医院的治疗费用。⒄乌鲁木齐新市区左志远口腔诊所的发票证实了全*的种牙费用。

本院认为

本院认为，上诉人（原审被告人）薛*因琐事与原审附带民事诉讼原告人全某发生争执、撕扯后，将全某打致轻伤，其行为已构成故意伤害罪，原审认定事实和定性准确，本院予以确认。

上诉人（原审被告人）薛*关于根据病历显示全*在入院时仅有一枚牙齿折断，在医疗过程中拔掉另外一枚牙齿不构成轻伤的理由，根据病历记载，全*左、右上合1（齿）根折，入院第7天拔除左、右上合1（齿）残根，故该拔除行为系因薛*故意伤害行为所致，经依法鉴定为轻伤后果并无不当，故该上诉理由不成立。

上诉人（原审被告人）薛*关于成立自首的理由，经查，案发当晚薛*到医院看望全某时经行政传唤后如实陈述了事实过程。7月28日经库尔勒市公安局鉴定：全某因外伤致牙齿损伤评定为轻伤二级。因外伤致双眼部、上唇软组织损伤评定为轻微伤。7月31日被告人薛*主动到案如实供述了犯罪事实，公安机关于8月31日做刑事立案。故薛*未经传唤，主动到案如实陈述犯罪事实的行为可认定为自首。该辩解理由成立，本院予以采信并依法对其从轻处罚。

由于原审被告人薛*的犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人全*造成的经济损失，被告人薛*应承担赔偿责任。原审认定赔偿项目及金额为住院伙食补助费225元、护理费1242元、误工费1747.48元，并依法判令薛*在全*放弃追究其他共同加害人连带赔偿责任范围内承担赔偿总额的70%，合法有据，本院予以确认。对于全*提供的在乌鲁木齐志远口腔诊所治疗三次的费用总计为22060元的票据，其自认为预缴费用，并未实际实施治疗，被告人薛*提出异议后，其应对该票据的用途、必要性及与本案的关联性承担举证责任而未能举证证明，故该费用应不予支持。但二审期间，上诉人（原审被告人）薛*愿意多给付赔偿，且全*后续治疗必然发生费用，依据民事自愿原则，本院对该治疗费用予以确认。

原审被告人薛*故意伤害致人轻伤、轻微伤后果，依法应予惩处，综合其具有自首情节，自愿赔偿并积极缴纳20000元赔偿金，以及本案的起因等因素，本院对原审量刑依法予以改判。

依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百二十五条第一款第二项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持库尔勒市人民法院（2015）库刑初字第98号刑事附带民事判决书第二项；

二、撤销库尔勒市人民法院（2015）库刑初字第98号刑事附带民事判决书第一项；

三、被告人薛**故意伤害罪，判处管制四个月。

（刑期从判决执行之日起计算）

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一六年一月十四日