张**与绿城物业**新疆分公司劳动争议二审民事判决书

审理经过

上诉人张**因与上诉人绿城**新疆分公司（下称绿**司）劳动争议一案，均不服乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2014）水民一初字第1016号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月26日受理后，依法组成合议庭，于2015年3月20日公开开庭进行了审理。上诉人张**及其委托代理人郭**，上诉人绿**司的委托代理人徐**到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院认定，2011年1月26日张**与绿**司签订劳动合同，合同期限为2011年1月26日至2012年1月25日，2012年1月26日双方续签劳动合同，合同期限至2014年1月25日。张**在绿**司从事保安工作。张**因工资、社会保险等争议于2013年8月19日向乌鲁木齐市水磨沟区劳动人事争议仲裁委员会（下称水区仲裁委）申请仲裁，该委于2013年10月14日作出（2013）水劳仲裁字第203号仲裁裁决。张**对该仲裁裁决不服，向法院提起诉讼。原审法院以（2013）水民一初字第993号案件立案后，于2013年12月2日公开开庭审理，在该案庭审中，绿**司当庭向张**送达解除劳动关系通知。2013年12月10日，原审法院作出（2013）水民一初字第993号民事判决，该判决张**、绿**司均未提起上诉。

另查明，在（2013）水民一初字第993号民事判决中查明，根据绿**司提供的2012年1月、2012年3月、2012年5月至2013年1月共11个月的工资表显示，张**11个月的月平均工资为1679.31元。

同时查明，2014年11月11日，张永**仲裁委申请仲裁，要求：1、裁决绿**司出具解除劳动关系证明书；2、裁决绿城补缴2013年10月至2014年1月期间社会保险费及利息；3、裁决公司绿**司支付2013年10月至2014年1月期间工资6716元；4、裁决绿**司支付拖欠工资经济补偿金1679元；5、裁决绿**司支付带薪休假工资3087元；6、裁决绿**司支付解除劳动关系经济补偿金6716元；7、裁决绿**司支付法定节假日加班工资463元。该委于当日作出乌水劳人仲不字（2014）87号不予受理通知书，以“本案2013年10月已审理完毕，依据一事不再审”为由不予受理。张**不服，遂向法院提起诉讼。

一审法院认为

原审法院认为，自2011年1月26日绿**司与张**签订劳动合同时起，双方建立劳动关系。2013年12月2日，在（2013）水民一初字第993号案件庭审中，绿**司当庭向张**送达了解除劳动关系通知，此时张**对绿**司要求与其解除劳动关系是明知的，此后张**也未向绿**司提供劳动，原审法院确认双方之间的劳动关系于2013年12月2日解除。绿**司应当向张**出具解除或终止劳动关系证明书。

《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。张**、绿**司劳动关系存续期间，绿**司应当为张**缴纳社会保险费。张**、绿**司劳动关系自2013年12月2日解除，按照社会保险缴费政策，对张**要求绿**司补缴自2013年10月至2014年1月期间的社会保险费并承担利息的诉讼请求，原审法院仅支持由绿**司为张**补缴2013年10月至2013年11月期间应当由企业承担的养老及失业保险费，并由绿**司承担此期间的利息。

《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。绿**司未支付张**2013年10月至2013年12月2日的工资，应当向其支付。张**月平均工资为1679.31元，2013年12月2日前有1个工作日，故绿**公司应当向张**支付工资3435.83元（1679.31元／月×2个月＋1679.31元／月÷21.75天×1天）。对张**要求绿**司支付2013年10月至2014年1月期间6716元的诉讼请求中合理部分，予以支持。

当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。庭审中，张**提交新疆鸿**司安保及后勤人员10月费用明细表，用以证明其2013年10月法定节假日加班3天，绿**司对该证据不予认可。因该证据为复印件，张**也未提供其他证据予以印证，故对该证据的效力不予采信。对于张**要求绿**司支付法定节假日加班工资463元的诉讼请求，因张**未提交有效证据予以证实，不予支持。

《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款规定，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假为5天，对职工应休未休的年休假天数，用人单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。张**在绿**司工作期间，未享受带薪年休假，绿**司应当支付张**带薪年休假工资。张**、绿**司劳动关系存续期间，张**累计工作满1年后可以享受带薪年休假，2012年1月26日至2013年1月25日期间可享受带薪年休假5天，2013年1月26日至2013年12月2日期间经折算可享受带薪年休假4天。绿**司在庭审中未提交证据证明张**已享受了年休假，应当支付张**年休假工资2084.66元（1679.31元／月÷21.75天×9天×300%）。对张**要求绿**公司支付带薪休假工资2316元的诉讼请求中合理部分，予以支持。

《中华人民共和国劳动法合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，张**在绿**司工作期间，绿**司有漏缴社保、拖欠工资的情形，现双方之间的劳动关系已解除，绿**司应当支付张**解除劳动关系经济补偿金5037.93元（1679.31元／月×3个月）。对张**要求绿**司支付经济补偿金5037元的诉讼请求，予以支持。

张**、绿**司劳动关系存续期间，绿**司存在漏缴社保、拖欠工资的事由，原审法院已经按照《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定确认由绿**司向张**支付经济补偿金，在此情况下，张**不应再要求绿**司支付拖欠工资经济补偿金。故对张**要求绿**司支付拖欠工资经济补偿金1679元的诉讼请求，不予支持。

原审法院判决：一、绿城物业**新疆分公司向张**出具解除或终止劳动关系证明书；二、绿城物业**新疆分公司按照社会保险经办机构核定的缴费基数及比例为张**补缴2013年10月至2013年11月期间应当由单位承担的养老、失业保险费，并由绿城物业**新疆分公司承担此期间的利息；三、绿城物业**新疆分公司支付张**2013年10月至2013年12月2日期间工资3435.83元（1679.31元／月×2个月＋1679.31元／月÷21.75天×1天）；四、绿城物业**新疆分公司支付张**年休假工资2084.66元（1679.31元／月÷21.75天×9天×300%）；五、绿城物业**新疆分公司支付张**解除劳动关系经济补偿金5037.93元（1679.31元／月×3个月）；六、驳回张**要求绿城物业**新疆分公司支付法定节假日加班工资463元的诉讼请求；七、驳回张**要求绿城物业**新疆分公司支付拖欠工资经济补偿金1679元的诉讼请求。

上诉人诉称

上诉人张**上诉称，2010年我到绿**司工作，双方劳动合同至2014年1月届满，原审法院认定双方劳动关系于2013年12月2日终止无事实及法律依据，由此导致我主张的工资、社保、年休假工资、经济补偿金均有误。另我提交的证据可以证实我存在加班的事实，原审法院未予支持我的法定节假日加班工资欠妥。绿**司存在拖欠工资情形，应当支付我拖欠工资的经济补偿金。请求二审法院查明，依法改判。

上诉人绿**司答辩并上诉称，我公司与张**劳动合同于2013年12月2日解除，我公司向张**送达解除劳动关系证明书，张**拒收，我公司不应再给其出具解除劳动关系证明书，张**主张双方劳动合同于劳动合同到期终止没有依据。张**在公司工作至2013年11月13日，我公司不应支付其2013年12月1日的工资，其应享受年休假工资只有5天，原审法院认定9天依据不足。请求二审法院驳回张**的上诉请求，依法支持我公司上诉请求。

上诉人张**答辩称，绿**司称双方劳动关系于2013年12月3日解除无事实依据，是绿**司的单方行为，没有履行法定程序，也未依法送达。我2010年9月即进入绿**司工作，我主张的年休假工资是从2011年9月开始，完全符合法律规定，绿**司主张我的年休假工资5天不符合法律规定，请求二审法院依法驳回绿**司的上诉请求。

本院查明

经本院审理查明事实与原审法院认定事实相一致。（2013）水民一初字第993号民事判决认定绿**司与张**于2011年1月26日建立劳动关系，该判决已生效。

上述事实有（2013）水民一初字第993号民事判决、乌水劳人仲不字（2014）87号不予受理通知书、仲裁申请书、庭审笔录、当事人陈述等证据为证。

本院认为

本院认为，（一）张**与绿**司的劳动关系存续时间。（2013）水民一初字第993号民事判决已经生效，该判决确认双方劳动关系于2011年1月26日建立，故张**主张双方劳动关系的于2010年建立的理由不能成立，本院不予采信。2013年12月2日，在（2013）水民一初字第993号案件庭审中，绿**司当庭向张**送达了解除劳动关系通知，张**虽未签收，但其对绿**司要求与其解除劳动关系是明知的，且此后张**亦未向绿**司提供劳动，原审法院确认双方于2013年12月2日解除劳动关系并无不妥，本院予以维持。（二）张**2013年10月1日至10月3日加班费。张**为此提交新疆鸿**司安保及后勤人员10月费用明细表和（2014）水民二初字第148号民事判决书不足以证实其主张，本院不予支持。（三）关于拖欠工资经济补偿金。因绿**司与张**劳动关系存续期间，绿**司存在拖欠张**工资及漏缴社保的情形，双方劳动关系解除后，绿**司应当依法支付张**解除劳动关系经济补偿金，张**再要求绿**司支付拖欠工资的经济补偿金无法律依据，本院不予支持。（四）关于张**未休年休假工资。张**自2011年1月与绿**司建立劳动关系，自2012年1月起其可享受带薪年休假，依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，张**共可享受带薪年休假9天，原审法院对此认定正确，本院予以维持。绿**司上诉主张张**只可享受5天带薪年休假无事实依据，本院不予采信。（五）绿**司与张**在劳动关系存续期间，绿**司未支付张**2013年10月至12月2日期间的工资，绿**司理应予以支付。绿**司提出不支付张**2013年12月1日的工资的主张不能成立，本院不予支持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元（张**、绿城物**限公司新疆分公司各预交10元），由绿城物**限公司新疆分公司负担，张**所交10元由本院退还。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年四月二十三日