上诉人翟**因与被上诉人张**合同纠纷二审判决书

审理经过

上诉人翟**因与被上诉人张**合同纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2015）二七民二初字第1440号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人翟**的委托代理人段**，被上诉人张**的委托代理人柯**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院经审理查明，2011年4月12日，翟**存入张**账户10万元，张**于2011年4月14日向案外人周*转款20万元，周*于2011年4月14日向张**出具收到现金30万元的收条。张**、周*与王**于2011年4月15日签订协议，载明周*承诺张**先期支付30万元施工保证金可负责投标张**进入太原重工（太原**限公司）做防腐工程。2012年6月8日，翟**、张**、梁**签订委托协议书，载明，经翟**、张**、梁**协商约定，委托翟**到太原追回三人共同投资的太**机械厂（涂装工程）费用本金30万元整，并委托翟**全权办理追款事宜，30万元款项追回后，翟**保证在5个工作日内退还梁**、张**投资本金各10万元。后翟**未追回上述款项。翟**以张**为被告曾向该院提起过民事诉讼，请求依法判令张**返还翟**不当得利10万元。该院于2014年8月7日作出（2014）二**一初字第1433号民事判决，判决驳回翟**的诉讼请求。翟**于2015年4月29日向该院提起本案诉讼，请求依法判令张**赔偿翟**10万元并按照银行同期贷款利率自2011年4月12日至实际支付之日支付利息。

一审法院认为

原审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《中华人民共和国民法通则》第三十条规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条规定，合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。《最**法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第50条规定，当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。根据上述规定，本案中翟**提供的证据不足以证明翟**、张**与案外人梁**之间系合伙关系。翟**认为张**擅自违反合伙人的共同决定，给翟**及其他合伙人造成损失，应当承担赔偿责任，但其提供的证据不足以证明其主张成立。张**辩称翟**提起本案诉讼违反《中华人民共和国民事诉讼法》规定的“一事不再理”的原则，但翟**提起本案诉讼与该院（2014）二**一初字第1433号民事案件的当事人虽然相同，但诉讼请求不同，理由亦不同，不符合《最**法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释第二百四十七条第一款规定的构成重复起诉的情形。故对张**该主张该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款之规定，判决如下：驳回翟**的诉讼请求。案件受理费2780元，由翟**负担。

上诉人诉称

上诉人翟建军不服原审判决，向本院上诉称，翟建军与张**、梁**之间系合伙关系，有张**提交的《委托协议书》及其自认为证。

被上诉人辩称

被上诉人张**答辩称，原审法院认定事实清楚，翟建军与张**之间不是合伙关系，而是共同投资关系，张**仅是接受翟建军委托将共同投资款各10万元交付与中间人转交太原重工，翟建军的投资或出资不能追回，理应自行承担。翟建军要求张**赔偿10万元及利息没有法律依据。

本院查明

本院经审理查明的事实原审查明的事实一致。

本院认为

本院认为，翟**、张**及案外人梁**签订的《委托协议书》能够与其他证据相互印证，证实三人各出资10万元共同承揽太**工的工程，三人之间实为合伙关系。张**作为向太**工交付30万元投资款的执行合伙人，未将该款项交付至太**工，致使合伙人无法向太**工追回该款项，具有过错，应对此造成的损失承担赔偿责任。故翟**请求张**赔偿其10万元及利息，有事实和法律依据，本院予以支持。但利息应从翟**提起诉讼之日，即2015年4月29日起计算。张**辩称其与翟**之间是共同投资关系，而非合伙关系，系对法律关系的错误理解，本院不予不予采纳。张**辩称其仅是接受翟**委托将共同投资款各10万元交付与中间人转交太**工，但没有相应证据能够证明其是否将共同投资款交付给太**工、其所称通过中间人转交的行为是否得到翟**、梁**的认可，且其与周*、王**签订合作协议时是以其个人名义，而非代理人的身份。故张**的辩解，不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决适用法律错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、撤销河南省郑州市二七区人民法院（2015）二七民二初字第1440号民事判决；

二、被上诉人张**于判决生效之日起十日内赔偿上诉人翟建军10万元及利息（按照中**银行同期贷款利率，从2015年4月29日计算至本判决确定的支付之日）；

三、驳回上诉人翟建军的原审其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审案件受理费2780元，二审案件受理费2780元，合计5560元，由被上诉人张**负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年十二月七日