牛**盗窃一案

审理经过

河南省**人民法院审理河南省郑州市金水区人民检察院指控原审被告人牛*强犯盗窃罪一案，于二○一二年十二月十三日作出（2012）金刑初字第1496号刑事判决。原审被告人牛*强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明

原判认定，2012年10月2日7时30分许，被告人牛**在郑州市金水区中州快捷酒店北环店餐厅内，趁被害人付**不在之际，盗窃其放在餐桌上的黑色苹果4S手机一部。经鉴定，手机价值人民币4409元。现赃物已追回并发还被害人。

上述事实有被告人牛**的供述，被害人付发英陈述，证人杨xx、牛xx证言，赃物照片，扣押及发还物品清单，鉴定结论，到案经过，报案材料等证据予以证实。

一审法院认为

根据上述事实和证据，原审法院以被告人牛*强犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元。

二审请求情况

上诉人牛**上诉及辩护人辩护称，原判量刑过重，要求改判缓刑。

本院查明

经二审审理查明的事实和证据与一审相同，并经一审法院庭审举证、质证,核查属实，本院予以确认。

本院认为

本院认为，上诉人牛**以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。

关于上诉人牛**称原判量刑过重，要求改判缓刑的上诉理由，经查，原审法院根据被告人牛**的盗窃数额且系初犯，认罪态度好等情节，在刑法规定的量刑幅度内确定的刑罚并无不当。但是，上诉人临时起意盗窃他人财物的行为较之其他有准备的盗窃犯罪，社会危害性和主观恶性相对较轻。上诉人尚有未满七个月的女儿需要抚养的上诉及辩护理由，经查属实。上诉人归案后，始终供述罪行，认罪态度诚恳，能自愿缴纳罚金，有明显悔罪表现，又有较好的帮教条件。对上诉人牛**适用缓刑不致危害社会，对所在的社区不会产生不良影响，而且有利于其亲生女儿的健康成长。

依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持郑州市金水区人民法院（2012）金刑初字第1496号刑事判决对上诉人牛**的定罪部分，即上诉人牛**犯盗窃罪；

二、撤销郑州市金水区人民法院（2012）金刑初字第1496号刑事判决对上诉人牛**的量刑部分，即上诉人牛**犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币四千元；

三、上诉人（原审被告人）牛海强犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元（已缴纳）。

本判决为终审判决。

裁判日期

二○一三年二月五日