员某某赌博二审刑事裁定书

审理经过

陕县人民法院审理陕县人民检察院指控被告人员某某、杜*、张某某、郭某某犯赌博罪一案，于2015年11月30日作出（2015）陕刑初字第165号刑事判决，认定被告人员某某、杜*、张某某、郭某某均已构成赌博罪。宣判后，陕县人民检察院未抗诉，被告人员某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。

一审法院查明

原判认定：2013年6至8月，被告人员*某通过刘某某（已判决）为员*升（已判决）等人聚众赌博联系场地，先后在吉某某、员*寿、杨某某（均已判决）等家里聚众赌博五次。

2013年8月份左右，被告人员某某先后两次到员某升、郭*（均已判决）在陕县某村聚众赌博场内维持秩序，被告人张某某为车队队长负责运送参赌人员。

2013年8、9月份，被告人员某某先后三次到员某升、郭*等人在某村聚众赌博的场地内充当工作人员，并为该赌场放哨。

2013年9月份左右，被告人员某某通过被告人张某某联系，先后两次在陕县某村被告人郭某某家中聚集多人聚众赌博并获利。其中被告人张某某为车队队长，负责联系郭某某等人的面包车运送参赌人员。

2013年10月3日晚，被告人员某某聚集多人在刘某某家中聚众赌博并获利。

2013年10月4日晚，被告人员某某、杜*在陕县某金矿门口附近一个房子内聚众赌博，参赌人员100余人，其中被告人张某某为车队队长，联系被告人郭某某等人运送参赌人员。

另查明，案件审理过程中，被告人张某某退缴非法所得2500元，被告人郭某某退缴非法所得1400元。

认定上述事实的证据有被告人杜*、张某某、员某某、郭某某及同案犯霍某某、员某方、曹某某的供述和辩解；证人刘*、王*的证言；书证户籍证明、到案经过、刑事判决书等；

一审法院认为

根据上述证据，陕县人民法院认为，被告人员某某、杜*、张某某、郭某某以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控罪名成立。被告人员某某组织聚众赌博四次，为他人聚众赌博提供帮助十次，在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人杜*组织聚众赌博一次，在共同犯罪亦起主要作用，是主犯，但罪责相对较轻。被告人张某某、郭某某在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法从轻处罚。被告人张某某到案后，如实供述犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人员某某、郭某某主动投案，并如实供述犯罪事实，属自首，依法可以从轻处罚。被告人杜*在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人杜*虽然主动投案，但没有如实供述犯罪事实，自首依法不能成立。根据各被告人犯罪事实、性质、情节及认罪悔罪态度，依照相关法律判决：一、被告人员某某犯赌博罪，判处有期徒刑二年，并处罚金30000元；二、被告人杜*犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金8000元；三、被告人张某某犯赌博罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金10000元；四、被告人郭某某犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年，并处罚金8000元；五、被告人张某某、郭某某退缴在案的赃款，予以没收，上缴国库。

二审请求情况

上诉人员某某上诉称，1、原判量刑偏重。2、依法可以对其适用缓刑。

上诉人员某某的辩护人辩称，1、上诉人员某某的行为构成自首，依法应减轻处罚；2、上诉人员某某系初犯、偶犯，认罪态度好，应从轻处罚；3、建议对员某某适用缓刑。

本院查明

经二审审理查明的犯罪事实、证据与一审一致，且经一审法院当庭举证、质证，查明属实，经本院审核，予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分。二审审理中，上诉人员某某及其辩护人未提交新证据。

关于上诉人员某某及其辩护人的辩解意见，经查，原判已经认定上诉人员某某成立自首，并从轻处罚。结合上诉人员某某四次组织聚众赌博，十次为他人聚众赌博提供帮助，在共同犯罪中起主要作用，系主犯的具体情节，一审法院对其判处的刑罚及刑罚执行方式并无不当。故该上诉及辩解意见不予采纳。

本院认为

本院认为，上诉人员某某、原审被告人杜*、郭某某、张某某以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。原判定罪准确，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一六年一月二十八日