张**与周**、兰**等民间借贷纠纷一案一审民事判决书

审理经过

原告张**诉被告周**、兰**、茹**、胡**、陕县**限公司（以下简称天**司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张**及委托代理人张**，被告周**、兰**及二被告共同委托代理人张*，被告天**司法定代表人周**到庭参加诉讼，被告胡**、茹**经本院传票传唤，未到庭。本案缺席审理，现已审理终结。

原告诉称

原告张**诉称：2011年9月22日，被告周**、兰**借我现金124万元整，约定借款期限三个月，到期不还则用二被告公司冷库及家庭资产归还借款，并于同日给我出具借条。被告茹芍酹、胡**为该笔借款承担连带保证责任，并承诺如果借款人不能及时归还，愿意用家庭资产归还借款。借款期限届满，借款人未按约定时间还款。原告多次催要，均未果。原告要求五被告偿还所欠借款本金124万元整。

被告辩称

被告周**、兰**辩称：我是给原告出具过一张124万元的借据，但原告并没有按照该借据向我支付借款，而是借给我76万元。天**司不是本案的适合主体，不承担还款责任。担保人茹芍酹、胡**不承担还款责任。原告起诉状上书写的起诉时间有误，应当按照其实际起诉时间计算，同时，原告依据该借据起诉我们，超过了法定诉讼时效。

被告天**司答辩意见同周**、兰**。

被告茹芍酹、胡**未答辩。

本院查明

经审理查明：2011年9月22日，周**、兰**向张**借款124万元，并给张**出具借条一张，显示：“今借到张**现金124万元整，期限三个月，到期保证归还，否则用我公司（天**司）冷库及家庭资产归还借款。”茹芍酹、胡**作为保证人，在该张借条上写明“此笔借款由我们自愿承担连带保证责任。如果不能及时归还，愿意用家庭资产归还借款。担保人：茹芍酹、胡**”。借条出具的当日，张**支付给周**、兰**现金50万元，第二日，张**支付给周**、兰**现金26万元，两次共计支付借款本金76万元。之后，张**未支付任何款项。借款到期后，周**、兰**未归还上述借款，张**诉至法院，要求五被告归还借款本金124万元。

审理中，原告张**当庭提交周**、兰**手写的124万元的借条一张，要求被告归还借款124万元。被告周**、兰**提交录音证据一份，该份录音证据显示双方实际借款数额为76万元。双方一致认可是先打的借条，后出借的款项。

本院认为：被告周**、兰**给原告张**出具124万元的借条后，张**并未按照借条的约定支付借款本金124万元，仅支付了76万元借款本金，上述事实有被告周**提交的与张**的谈话录音一份及原告张**的当庭陈述相互印证，本院予以确认。保证人茹芍酹、胡**自愿对124万元借款承担连带保证责任，由于债权人张**实际支付给债务人周**、兰**借款本金为76万元，实际变更了借款数额，该变更行为虽未经保证人茹芍酹、胡**同意，但该借款数额的变更实际减轻了债务人周**、兰**的债务，保证人茹芍酹、胡**仍应对变更后的债务承担保证责任。对于原告张**所称的2011年9月23日又给被告24万元，证据不足，本院不予支持。由于借条上约定的借款期限为3个月，未约定利息，则视为借期内不支付利息。借款到期后，被告周**、兰**应当按照中**银行同期贷款利率向原告张**支付利息。借条上对“如果到期未还款，则用天**司冷库及家庭资产归还借款”的约定，实际是周**作为借款人，愿意用其持有的公司资产作为抵押担保的约定。按照法律规定，用公司资产作抵押担保，必须办理抵押登记手续，而双方未办理抵押登记手续，因此，该抵押行为未发生法律效力。天**司作为独立的法人，并未以书面形式明确约定愿意承担保证责任，原告张**要求天**司承担连带保证责任的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，最**法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十条之规定，判决（缺席）如下：

一、被告周**、兰**偿还原告张**借款76万元及利息（从2011年12月23日起至付款之日止，按照中**银行同期贷款利率计息），限本判决发生法律效力之日起十日内付清。被告茹芍酹、胡**对上述借款本息承担连带还款责任。

二、驳回原告张**的其他诉讼请求。

案件受理费11960元，由原告张**负担4630元，被告周**、兰**、茹**、胡**负担7330元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省**人民法院。

裁判日期

二〇一四年六月二十五日