北京势福地医药研**县市分公司与河南星**限公司合同纠纷一案二审民事判决书

审理经过

上诉人北京势福地医药研**县市分公司（以下简称北**地公司）因与被上诉人河南星**限公司（以下简称河**公司）合同纠纷一案，河**公司于2014年2月24日向河南**民法院提起诉讼，请求判令要求北**地公司双倍退还定金20万元并支付星**司铺货报酬14500元及承担本案诉讼费。辉县市人民法院于2015年1月26日作出（2014）辉民初字第477号民事判决，北**地公司不服该判决，于2015年5月3日向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭于2015年5月25日公开开庭审理，上诉人北**地公司委托代理人郭**、被上诉人河**公司委托代理人刘**到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院查明：双方当事人于2013年8月14日签订的透心凉凉茶中秋节试销售合同及补充合同为有效合同，双方均应依照合同约定履行义务。根据合同约定，北**地公司授权河**公司作为透心凉凉茶系列产品在辉县市地区特约经销商，按照其指定的价格体系进行销售。河**公司依约向北**地公司汇款10万元，在辉县范围内全面铺货，总铺货量在同期限内不超过人民币叁拾万元。补充合同约定：如果产品销售的好，河**公司用汇款的10元定金取得透心凉凉茶在辉县范围内代理权，并于2013年9月31日至10月1日两天内把帐结算清，货款打入北**地公司账户；如果产品不动销或动销情况不好，不继续合作情况下，打款10万元根据货物销售情况而定，如果不合作，铺货账单转北**地公司，北**地公司负责退还河**公司10万定金。北**地公司按铺货单数量利润每件10元给付河**公司。合同签订后，河**公司按合同约定汇款10万元给北**地公司并分两次在提货2756件，其中赠品541件，品尝品10件，并利用自己的销售网络在辉县市范围内铺透心凉凉茶1450件，剩余1306件未铺出去在河**公司仓库存放，货款未收回分文，由于产品销售不好，双方不再继续合作。合同到期后，河**公司找北**地公司转交铺货账单并要求退还定金10万元及支付铺货报酬14500元，为此双方发生纠纷。

一审法院认为

原审法院认为，定金合同的成立不仅需要当事人的意思表示一致，而且还必须由支付定金的行为，定金合同从实际交付定金之日起生效。本案中，双方当事人约定了河**公司向北**地公司支付定金和货款各10万元，但河**公司仅于2013年8月19日支付10万元，该10万元网上银行交易回单的附言为货款，所以该10万元不是河**公司交付的定金，故对河**公司要求按照定金罚则要求北**地公司返还20万的诉讼请求，不予支持。关于北**地公司辩称本案属买卖合同，双方已经货款两清的主张，原审法院认为，双方的试销售合同未约定货物的单价，亦未约定货物的数量，同时还约定如果产品销售不好，铺货账单转北**地公司，北**地公司则退还10万元定金，综合上述约定，双方的试销售合同不符合买卖合同特征，对该主张不予支持。双方签订的合同系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，双方均应依约履行。因河**公司已经举证铺货未售，亦未收取货款，北**地公司亦没有证据证明河**公司已经收取货款，根据合同约定，河**公司主张的返还10万元及铺货报酬14500元的诉讼请求应予支持。关于北**地公司辩称合同届满后，未收到河**公司解除合同的通知的辩解意见，因双方在签订合同时对不再合作进行了约定，故对该意见不予采纳。依据《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国担保法》第九十条之规定，判决一、北京势福地医药**公司辉县市分公司应在原审判决生效后十日内返还河南星**限公司汇款十万元并支付铺货报酬一万四千五百元。二、驳回河**公司的其他诉讼请求。一审案件受理费4595元，由北**地公司承担2590元，河**公司承担2005元。

上诉人诉称

上诉**地公司不服一审判决，向本院提起上诉要求撤销原审判决。理由如下：1、双方之间是买卖合同关系，北**地公司已经将货物全部交付河**公司；2、河**公司应该承担回收货款的责任，河**公司未将货物的充分债权证据和北**地公司对账，且对该债权证据真实性有异议；3、原审关于举证责任分配有误，首先应该由河**公司承担举证货物售出、形成债权的责任，其次才是北**地公司证明河**公司已经回收货款的责任。

被上诉人辩称

河**公司答辩称：原判认定事实清楚，本案双方系试销售合同，不是买卖关系，被上诉人未取得代理权情况下，有权解除合同并要求支付报酬，请求维持原判。

本院查明

本院查明事实与原审认定的事实一致。

本院认为

本院认为：关于上诉**地公司称双方当事人系买卖合同关系、货款应由被上诉人收回及举证责任分配错误的上诉主张，首先、双方当事人签订的《透心凉凉茶中秋节试销售合同》系试销售合同，其中未约定货物数量及价格等，不符合买卖合同构成要件，且上诉**地公司直营部经理刘**（系代表上诉人签订本案合同的签订人）在一审庭审中认可双方非买卖关系、北**地公司利用河**公司的销售网络铺货及河**公司不需要支付货款，故北**地公司关于双方系买卖关系的上诉主张不能成立；其次、双方《补充合同》第2条约定“如果不合作，铺货账单转甲方，甲方负责退还乙方10万元定金”，双方均认可不再从事凉茶的试销售合作事宜，且河**公司在一审庭审中提交了铺货账单，已经完成合同义务，铺货债权已经成立；第三、关于举证责任分配问题，由于本案双方系试销售合同关系，非买卖关系，河**公司非真正的买受人，且河**公司已经尽到铺货责任且提交了铺货账单，已经完成举证责任，故上诉人关于原审举证责任分配错误的上诉主张理由不足，不予支持；第四、根据双方签订的《补充合同》第3项“甲方（北**地公司）按铺货数量利润每件10元付给乙方（河**公司）”的约定，北**地公司根据铺货数量的利润支付乙方，被上诉人河**公司认可该批货物铺货后未收回任何款项，该批货物未产生利润，故北**地公司不应支付河**公司相关铺货费用，原审关于北**地公司应支付河**公司14500元铺货报酬的判决不当，应予以纠正；另外、原审法院将本案案由定为试销售合同不符合《最**法院〈民事案件案由规定〉》，本院依法将本案案由变更为合同纠纷。综上，一审判决认定事实部分不清，应予改判，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持河南省辉县市人民法院（（2014）辉民初字第477号民事判决第二项，即“驳回河南星**限公司其他诉讼请求”；

二、变更河南省辉县市人民法院（（2014）辉民初字第477号民事判决第一项为“北京势福地医药**限公司辉县市分公司应在本判决生效后十日内返还河南星**限公司10万元”。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审案件受理费4595元和二审案件受理费2590元，共计7185元，由河南星**限公司负担2585元，北京势福**辉县市分公司负担4600元。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年七月三十日