上诉人**有限公司因与被上诉人郑**劳动争议纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人**有限公司（以下简称华品置业公司）因与被上诉人郑**劳动争议纠纷一案，不服河南省荥阳市人民法院（2014）荥民初字第1033号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人华品置业公司的委托代理人蒲英杰，被上诉人郑**，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院经审理查明：2013年5月13日，郑**应聘到河南**限公司从事水电技术员工作。双方未签订劳动合同，河南**限公司亦未给郑**办理社会保险手续，五月份工作期间为试用期，郑**月平均工资为3149.78元。2013年7月25日始，河南**限公司安排郑**到郑州**限公司昌煜.豫龙之春工地上值晚班，从事巡查工作，每隔一天值班一天。郑**在河南**限公司工作期间，亦存在加班现象。截止2013年9月20日郑**离职，郑**正常工作日加班28天，休息日加班31天，法定节假日加班1天。河南**限公司支付郑**加班费共计2970元。2014年5月15日，荥阳市劳动人事争议仲裁委员会作出荥劳人仲裁字（2014）第7号仲裁裁决书，裁决内容为：一、华品公司于裁决书生效之日起十五日内向郑**支付未签订劳动合同双倍工资12592.95元、经济补偿金1925.53元、加班工资3489.54元，共计18008.02元；二、驳回郑**的其他请求。后双方均不服该劳动仲裁书，分别向法院起诉，要求处理。

另查明，2013年10月10日，河南**限公司将名称变更为河南**限公司，其法定代表人为赵**，股东为赵**、贾**。郑州**限公司成立于2002年7月26日，法定代表人为贾**，股东为赵**、贾**、贾*。

一审法院认为

原审法院认为：郑**应聘到华**公司从事水电工作，双方之间存在劳动关系。关于未签订书面劳动合同双倍工资问题，华**公司自用工之日起一个月内应与郑**订立书面劳动合同，超过一个月不满一年未签订书面劳动合同，应向郑**每月支付二倍工资，郑**于2013年5月13日到华**公司工作，截止2013年9月20日离职，共计4个月零7天，双倍工资应从第二个月开始计算，根据《全国年节及纪念日放假办法》的规定，月计薪天数为21.75天，共计10463.06元（3149.78＊3＋3149.78／21.75＊7），予以支持。关于加班费问题，正常工作期间加班，支付不低于工资的150%的工资报酬，郑**正常工作期间加班28天，加班费为6082.33元（3149.78／21.75＊28＊150%），休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资，郑**休息日加班31天，华**公司未安排郑**补休，故加班费为8978.68元（3149.78／21.75＊31＊200%），法定休假日安排工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬，郑**法定休假日加班1天，加班费为434.45元（3149.78／21.75＊1＊300%），以上加班费共计15495.46元，扣除华**公司支付郑**的加班费用2970元，余额共计12525.46元，予以支持。关于经济补偿金，华**公司未依法为劳动者缴纳社会保险费，华**公司应向郑**支付经济补偿金，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金，郑**在华**公司工作的时间未超过6个月，华**公司应支付郑**经济补偿金为1574.89元，予以支持。对郑**第二项诉讼请求中关于损失及加付赔偿金的主张，因于法无据，原审法院不予支持。对郑**第三项诉讼请求，双方未签订书面劳动合同，虽然郑**提供招聘登记表显示期望工资为5000元／月，但华**公司提交的员工工资表，应视为双方在实际履行劳动合同中有关工资方面的证明，郑**签字确认，亦未表示异议，故华**公司已按约定支付郑**每月工资，对上述诉讼请求，原审法院不予支持。因郑**属于自己离职，故对郑**要求华**公司支付其赔偿金的诉讼请求，原审法院不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第二条、第二十一条、第四十四条、第三十六条和《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条、第四十七条、第八十七条之规定，判决：一、河南**限公司于本判决生效之日起十日内支付郑**未签订书面劳动合同一倍工资、加班费、经济补偿金共计24563.41元；二、驳回郑**的其他诉讼请求；三、驳回河南**限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案件受理费共计20元，由河南**限公司负担。

上诉人诉称

华**公司不服原审法院判决，向本院提起上诉称：

1、原审判决用郑**提供的昌煜**公司的所谓值班表，认定郑**在华**公司加班，不仅将两个不同法人混淆，也混淆值班和加班的概念。郑州昌煜**公司与河南**限公司是不同的企业，郑**出示的郑州**限公司的值班表与华**公司无任何关系，且其加盖的是资料章，故不是真实的。同时，值班和加班是不同的概念，只有加班才能按照法律支付加班工资，值班工资应如何支付，应当根据企业内部规定执行。认定值班还是加班，应当看劳动者是否在原工作岗位工作或在工作中有没有生产、经营任务。本案中郑**提供的值班表所证明的明显是值班内容，而非加班。

2、郑**的加班费已经支付。原审中郑**对华**公司提供的工资表没有任何异议，工资表中已经列明加班工资，证明华**公司已经按照其工资标准双倍计算其加班工资。

3、郑**是自行离职，不应当支付其经济补偿金。

综上所述，请求：撤销荥阳市人民法院（2014）荥民初字第1033号民事判决，改判确认华品置业公司不向郑**支付经济补偿金和加班费。

被上诉人辩称

郑**答辩称：1、原审判决认定郑**在华**公司处加班是完全正确的。郑州**限公司与河南**限公司股东姓名均为贾**、赵**，邮政编码、联系电话相同，其法定代表人是夫妻二人，白天工作与晚上值班是项目总指挥赵**人安排，且是全体加班。华**公司既支付了郑**在豫龙之春项目工地白天的工资，还应支付郑**晚上及节假日的加班工资。

2、原审判决认定支付郑**的经济补偿金事实清楚，适用法律准确。郑**离职原因是华品置业公司未依法为郑**办理社会保险，未按月支付工资，未及时足额支付劳动报酬，未签订书面劳动合同。

3、请求法院支持华品置业公司支付郑**未按约定足额发放的工资5150元。因郑**面试入职时约定月工资为5000元，无试用期，根据招聘登记表，且经华品置业公司同意该工资要求后通知郑**上班，华品置业公司应当支付郑**差额工资5150元。

4、原审法院认定郑**主张加付一倍加班费的赔偿金及加付25%的经济补偿金的请求，不予支持，于法无据。根据《最**法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（1）第15条及《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第3款之规定，华品置业应当向郑**支付拖欠加班工资的经济补偿金6008.45元；加付延长工作时间的赔偿金24033.8元。

5、原审法院计算晚上值班的出勤天数与事实不符。计算晚上值班的出勤天数应从上班时间算起。

6、原审法院在计算解除劳动关系的经济补偿金、加班费和未签订书面劳动合同一倍工资的基数有误。

综上所述，华**公司所诉不符合事实，无法律依据，要求二审法院重新审理。

本院查明

本院经审理查明的事实与原审认定一致。

本院认为

本院认为：郑**在华**公司变更名称前河南**限公司工作期间，受河南**限公司的领导指派到郑州**限公司所属工地值晚班，所以该部分加班应属于《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定的用人单位安排劳动者延长工作时间的范围，该加班费用应由华**公司支付。如果华**公司认为不应由其支付，可另行向郑州**限公司要求解决。华**公司提供的工资表上虽然有加班费一项，但未按郑**实际加班天数及《中华人民共和国劳动法》规定的加班费用标准足额支付，所以扣除后的剩余部分应予支付。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三百二十三条之规定：第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。由于郑**未提起上诉，且无证据证明原审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益，所以本院对郑**答辩意见中涉及诉讼请求部分不予审理。

综上，华**公司的上诉理由及请求不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理适当，本院依法予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元，由上诉人**有限公司负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年六月二十九日