陕西双**责任公司与山东**限公司买卖合同纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人陕西双**责任公司（以下简称陕**公司）因与被上诉人山东**限公司（以下简称山**公司）买卖合同纠纷一案，不服山东省垦利县人民法院（2015）垦胜商初字第245号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2016年3月2日公开开庭进行了审理。上诉人陕**公司的委托代理人李**，被上诉人山**公司的委托代理人闫向阳、李**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审原告诉称

山**公司在原审中诉称，2015年3月11日、4月10日，山**公司与陕**公司签订原料油购销合同，陕**公司向山**公司供应原料油，并约定了数量、价格、付款方式、违约责任等。合同签订后，山**公司依约支付货款8100万元，提取67386185.28元货物后，陕**公司无法继续供货。经山**公司催要，陕**公司同意退回剩余货款，但仅退回100万元，尚欠货款12613814.72元。请求判令，陕**公司返还货款12613814.72元，支付违约金680690.74元；诉讼费用由陕**公司承担。

被上诉人辩称

陕**公司在原审中未作答辩。

原审法院审理查明，2015年3月11日，山**公司与陕**公司签订《原料油购销合同》，约定由陕**公司（出卖方）向山**公司（买受方）供应陕北原油4000吨、曙光原油4000吨、泾河原油2000吨，价款30088720元，交货时间为2015年3月31日前；合同生效后次日内，买受方以电汇方式先付给出卖人300万人民币作为预付款，在第一批货款接近完成时，买受方则以每笔600万人民币的金额，循环汇至出卖方，直至合同履行完毕为止，同时货物所有权全部转移给买受人，并于本合同完成后15个工作日内，以实际数量向买受方提供真实、有效的增值税专用发票。2015年4月10日，双方再次签订《原料油购销合同》，约定由陕**公司向山**公司供应陕北原油4000吨、曙光原油11000吨，价款47506000元，交货时间为2015年4月30日前；合同签订生效后，买受方以电汇方式先付给出卖人账户预付款不小于1000万元人民币，在第一批货款低于65%时，买受方则以每笔500万人民币的金额，循环汇至出卖方账户，直至合同履行完毕为止，同时货物所有权全部转移给买受人，并于本合同完成后15个工作日内，以实际数量向买受方提供真实、有效的增值税专用发票。上述两份合同第八条第二款约定：”因出卖方（不可抗拒的外力除外）责任不能向买受方按时按量供货的，应向买受方偿付不能供货部分货款总额5%的违约金”，还详细约定了产品的单价、运费、质量要求、提货方式、结算数量、验收标准等其他条款。合同签订后，山**公司分别于2015年3月12日、3月16日、3月20日、3月30日、4月10日、4月15日、4月21日、4月29日向陕**公司支付货款7500万元。为了继续购买原料油，山**公司还于2015年7月10日、7月20日向陕**公司支付了600万元，但陕**公司仅向山**公司提供了价值67386185.28元的原料油。陕**公司不能供货，经山**公司催要，陕**公司又向山**公司退回100万元货款，至今尚欠货款12613814.72元。

原审法院认为，山**公司、陕**公司签订的《原料油购销合同》是双方当事人的真实意思表示，予以确认。山**公司按约打款，但陕**公司不按约供货是造成纠纷的原因。陕**公司不能按约供货，山**公司要求陕**公司返还油料款12613814.72元符合法律规定，予以支持。同时，陕**公司应按照合同约定，向山**公司支付未供油料款部分5%的违约金，共计12613814.72元5%=630690.74元。陕**公司经合法传唤无正当理由拒不到庭，应视为其对自身诉讼权利的放弃。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、陕西双**责任公司于判决生效之日起十日内向山东**限公司返还油料款12613814.72元并支付违约金630690.74元；二、驳回山东**限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费101567元，保全费5000元，由陕西双**责任公司负担。

上诉**翼公司不服原审判决上诉称，上诉人按合同约定全面履行了供应原料油的义务，合同履行中，由于市场原油价格走低，被上诉人有意违约，拒绝接受上诉人按合同约定的价格向其供应的原料油。被上诉人诉请上诉人返还12613814.72元货款根本不能成立，因为该款是上诉人按照合同约定所享有的权利，是上诉人应收取的货款，无退还之说。被上诉人拒绝接受上诉人所供原料油，属违约行为，应向上诉人支付680690.74元的违约金。请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审；由被上**凯公司承担本案全部诉讼费用。

被上**凯公司辩称，一、被上诉人超额支付了合同货款，没有违约。两份《原料油购销合同》合同额为7759.47万元，被上诉人支付了8100万元，上诉人仅供应了67386185.28元的原料油。二、上诉人未按约供货是造成纠纷的原因，因上诉人供货不能，上诉人已经退还被上诉人货款100万元。1、被上诉人在合同签订次日陆续付款，但上诉人供应货物的时间与交款时间间隔较长，是因上诉人一直推托没有货，被上诉人提货时总是在陕西等着，造成提货延误。2、假设如上诉人所述，被上诉人因原油价格下降不想要货，被上诉人不可能在2015年7月10日、7月20日再次支付两笔货款。3、因上诉人供货不能，双方协商，上诉人已经同意退款且已经退还100万元货款，退款已经说明了其违约。请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。

二审期间，上诉**翼公司未提交证据。

被上**凯公司为支持其答辩意见，提交《打款凭证》1张。证明：2015年8月28日，上诉人向被上诉人退还货款100万元，上诉人违约。

上诉**翼公司质证认为，对证据的真实性无异议。双方协商，上诉人先退还被上诉人货款100万元，2015年9、10月份再分别退还30%的货款，剩余货款于2015年11月份归还。但上诉人退还被上诉人100万元货款后，被上诉人就提起了本案诉讼，不再与上诉人签订退款协议。双方协商的退还协议并没有约定上诉人需要支付违约金，并且被上诉人需要购买上诉人库存原油988.4吨，价值3717718.34元，上诉人应返还货款总额为8896096.38元。

被上**凯公司申请证人王**出庭，证明上诉人违约的事实。王**（男，1985年3月10日出生，汉族，山东**限公司职工，住该公司。公民身份号码：371122198503105459）陈述，证人王**是山**公司的业务经理，联系与陕**公司的业务。刚开始时与陕**公司的李**经理联系，提前问他们库存有多少，根据库存情况联系车辆装车，后来跟装油车间的王**主任、任**主任联系。2015年7月任**告诉证人说没有油了，证人就从陕西撤回来了。因为陕**公司没有油了，要退还货款，但仅退回100万元。

被上**凯公司质证认为，上述证人证言可以证实上诉人在收到1200万元货款后无法供应货物，因上诉人无法供应货物同意退款这一事实。该证人证言与被上诉人提供的《退款凭证》形成完整的证据链。上诉人陈述要分期归还货款，说明上诉人已经把被上诉人的货款挪作他用，自然不能生产出被上诉人所需要的原料油，被上诉人不得已提起本案诉讼。

上诉**翼公司质证认为，上诉人于2015年4月27日发生了油罐事故，不能正常生产，其后一直按时供应货物，因为原油价格下降，被上诉人不再拉油，否则上诉人也不会库存988.4吨油。

本院查明

二审查明的事实与一审认定的事实一致。

本院认为

本院认为，上诉**翼公司与被上**凯公司签订的两份《原料油购销合同》是双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方应按照合同的约定履行合同义务。两份《原料油购销合同》约定的合同总金额为7759.47万元，被上**凯公司支付了8100万元，已履行了合同约定的付款义务。但上诉**翼公司在收到货款后，仅供应给被上**凯公司67386185.28元的原料油，未全面履行供货义务。合同约定如任何一方违约需支付货款5%的违约金，因此无论哪方违约，违约责任也仅是支付违约金。上诉**翼公司主张因被上诉人拒绝提货而不予返还剩余货款12613814.72元，本院不予支持。上诉**翼公司还主张山**公司承诺购买其库存油，扣除库存油的价值，上诉人仅应返还8896096.38元，但对该主张未提交任何证明，本院不予支持。原审法院判令上诉**翼公司返还被上**凯公司油料款12613814.72元，符合合同约定及法律规定，本院予以维持。

合同约定，因出卖方责任不能向买受方按时按量供货的，应向买受方偿付不能供货部分货款总额的5%的违约金。被上**凯公司工作人员王**出庭陈述因陕**公司无油可供导致无法按约提货，上诉人陕**公司仅主张被上**凯公司拒绝提货，而未提交任何证据予以证明。因此，原审法院认定上诉人陕**公司违约，判令上诉人陕**公司依据合同约定支付违约金，并无不当，本院予以维持。

综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，应予维持。上诉人的上诉理由依法不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费101567元，由上诉人陕**限责任公司负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一六年三月七日