耿**与中**协会劳动争议二审民事判决书

审理经过

上诉人耿**因劳动争议一案，不服北京市西城区人民法院（2014）西*初字第05332号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

一审原告诉称

2014年1月，耿*盼起诉至原审法院称：我系农业户口，于2005年3月入职中**协会，担任司机，2005年我的月工资为900元、2009年1月1日起升为1000元，2012年4月1日起升为1685元。2008年7月以后，中**协会开始为我缴纳社会保险。2012年7月，我提出离职，双方协商一致解除劳动关系。我在职期间，劳动合同所载的工资已经足额发放，但相同岗位的司机月工资为3900元，我要求按照同工同酬的标准发放工资。2005年至2012年期间，我每年因庙会加班11天，每年大年三十到初六，其中三天是法定节假日，中**协会应支付300%的工资，初七到初九和十五，中**协会应当支付200%的工资，加班工资基数应为月工资3900元。我在职期间未休年休假，其中2010年以前每年应休5天，2010年以后每天应休10天。我于2013年7月9日申请仲裁，仲裁裁决作出后，我不服提起诉讼，请求法院判令：1、中**协会支付我2005年3月至2012年7月工资差额264000元以及25%的经济补偿金66000元；2、中**协会支付我2005年3月至2008年6月期间基本养老保险损失28080元；3、中**协会支付我2005年至2012年期间庙会加班工资59640元；4、中**协会支付我2006年3月1日至2012年7月13日期间未休年假工资12430元。原审诉讼费由中**协会承担。

一审被告辩称

中**协会辩称：耿*盼系农业户口，耿*盼在职期间，劳动合同所载的工资已经足额发放，没有欠发工资情况。双方签订解除劳动关系协议，同工同酬是劳动关系。我协会与其他在编司机是人事关系，不适用劳动法，耿*盼要求与编制内人员同工同酬没有依据。耿*盼与其他人员岗位、工作能力以及实际内容并不相同，编制内人员是财政拨款打卡，不清楚具体工资，工资构成不一样。2008年7月1日，我协会开始给耿*盼缴纳养老保险，加班时已经发放加班费，且加班费应该根据耿*盼工资计算。2008年以前耿*盼没有休年假权利，2012年也没有权利主张年休假，2008年至2011年期间已经安排年休假，且未休年休假请求已经超过诉讼和仲裁时效。关于耿*盼所述加班费的请求，我协会仅认可七天加班事实，其中三天法定假日。初七到初九是工作日，不应当发放加班费。对于未休年假，根据北京市工资支付规定，我单位保存两年内工资支付及休假记录，2011年7月之前记录应由耿*盼负举证责任。综上，不同意耿*盼诉讼请求。

一审法院认为

原审法院经审理认为：劳动者的权益受法律保护。关于支付工资差额一项，双方均认可中**协会已经足额支付耿**双方劳动合同所载明的工资报酬。现耿**主张中**协会中与耿**相同岗位的其他职员工资报酬高于耿**，故要求按照该高于耿**的工资报酬标准支付差额，中**协会辩称耿**所主张参照职员与耿**之间编制不同，发放工资来源，学历等招录要求不同，考核要求不同、工作能力和实际工作内容亦存在差异。耿**未向法院提交充分证据证明其主张，故应当按照双方劳动合同约定的工资报酬履行，现中**协会已经履行发放工资的义务，耿**主张另行支付其与其他职员工资报酬差异的要求，于法无据，法院不予支持。关于支付基本养老保险损失补偿一项，双方均认可耿**在中**协会工作期间内，中**协会未为耿**缴纳2005年3月至2008年6月期间的基本养老保险，现耿**主张中**协会给予补偿，于法有据，法院予以支持，具体数额由法院核准。关于支付庙会期间加班工资一项，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。北京市用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付记录表，并至少保存二年备查（北京市人民政府关于《北京市工资支付规定》的通知，第十三条）。本案中，耿**主张其于每年农历大年三十至正月初九和正月十五期间上班，存在加班。中**协会仅认可每年农历大年三十至正月初六，或者大年初一至正月初七，其中3天为法定节假日工作，其中扣除工作日外的日期存在加班，且中**协会已经支付耿**加班费。对于双方均认可的耿**上班期间，且与其他证据不相冲突的，结合双方均认可的庙会工作期间，及节假日放假安排，可以认定耿**加班期间，中**协会应当支付相对应的加班费。其中关于2006年春节庙会期间的加班费，中**协会主张已经支付，但未提供充分证据予以证明，法院不予采信，中**协会欠发耿**的相应加班费，应予支付，具体数额由法院核准。2007年至2012年庙会期间，中**协会已经足额支付耿**加班费，耿**主张该期间庙会期间加班费的诉讼请求，法院不予支持。关于支付未休年假工资一项。耿**称其在职期间未休过带薪年休假，中**协会称其已经安排耿**相应带薪休假，双方均未提交充分证据予以证明。法院认为，对于2011年7月至2012年7月耿**离职期间中**协会已经安排年休假的事实主张，应当由中**协会承担举证责任，现中**协会未充分证明其已经安排耿**休该期间内的带薪年休假，故法院对于该期间内耿**相对应的诉讼请求予以支持，对该期间之外的耿**诉讼请求不予支持。

综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第七十二条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条之规定，于2014年8月判决：一、判决生效后七日内，中**协会支付耿晓盼二○○五年三月至二○○八年六月期间未缴纳基本养老保险的补偿四千七百六十七元；二、判决生效后七日内，中**协会支付耿晓盼二○○六年春节放假期间加班工资七百八十四元七角；三、判决生效后七日内，中**协会支付耿晓盼二○一一年七月至二○一二年七月期间未休年休假工资九百一十八元；四、驳回耿晓盼之其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

上诉人诉称

判决后，耿晓盼不服，持原审诉称之事由上诉至本院，要求依法改判。中**协会亦不同意原判，但未提起上诉。

本院查明

经审理查明：耿*盼系农业户籍人员，于1999年12月1日应征入伍，2004年12月14日退伍。2005年3月至中**协会处工作，担任司机岗位。2007年12月1日，双方签订期限自当日起至2008年12月31日止的劳动合同，约定耿*盼月工资900元；2009年1月1日，双方签订期限自当日起至2010年12月31日止的劳动合同，约定耿*盼月工资1000元；2012年4月27日，双方签订无固定期限劳动合同，约定耿*盼担任驾驶员，月工资1685元加车补，合同中对于车补标准没有明确约定。耿*盼在中**协会工作期间，工资按照合同约定发放。2012年7月13日，耿*盼向中**协会提交《辞职报告》，当日双方解除劳动合同，中**协会依据耿*盼申请支付耿*盼解除劳动合同一次性补助12510元。

诉讼中，耿**主张中**协会单位其他与耿**相同岗位人员月工资标准为3900元，并要求中**协会按照该工资标准补发工资，为此向法院提交了任胜利工资条，申请证人王*出庭作证。中**协会不认可该两份证据的真实性，并向法院提交改革文件两份、中**协会章程和开户证明等，用于证明编制内员工和合同制员工薪酬来源不同；向法院提交编制内人员技术等级备案报告、编制内人员的事业单位工资变动审批表等证据，用于证明编制内司机的考核、定岗要求与合同制司机不同，在学历、工作经验、职务等个人能力方面存在差异；向法院申请证人闵*出庭作证，用于证明编制内司机与合同制司机的具体工作内容不同。耿**不认可中**协会提交的以上证据的真实性。

诉讼中，双方均认可2005年3月至2008年6月期间，中**协会未为耿晓盼缴纳社会保险。耿晓盼主张其在2005年至2012年期间每年因庙会加班11天，具体时间为每年大年三十到正月初六（其中3天是法定节假日）和正月初七到初九和十五，但未提交证据予以证明。中**协会主张每年庙会时间为大年三十至正月初六，或者大年初一至正月初七，其中3天为法定节假日，其他时间应当调休，存在加班的情况中**协会已经支付耿晓盼加班费，中**协会向法院提交了春节值班费发放记录等证据予以佐证。

另查，双方发生劳动争议后，耿*盼于2013年7月9日书写申请书，以中**协会为被申请人向北京市**仲裁委员会申请劳动仲裁。该委做出京西劳仲字（2013）第2299号裁决书裁决：中**协会支付耿*盼2005年3月至2008年6月基本养老保险补偿4387.4元、2011年度未休年休假工资758.62元，并驳回耿*盼的其他申请请求。耿*盼不服仲裁裁决向原审法院提起诉讼。

上述事实，有双方当事人陈述、仲裁裁决书、辞职报告、解除劳动合同证明、解除劳动合同补助、士官退役证、补助支出凭证、劳动合同、单位章程、任**退休的批复、仲裁庭审笔录、耿晓盼春节值班费发放记录、证人证言等证据材料在案佐证。

本院认为

本院认为，本案争议的焦点即耿晓盼提出的上诉请求。首先，对于耿晓盼基于同工同酬而主张的工资差额。因中**协会已经足额支付耿晓盼双方劳动合同所载明的工资报酬，且耿晓盼与其参照职员之间的编制不同，故原审法院对于耿晓盼该项主张未予支持，并无不当。

其次，对于未缴养老保险的补偿，因耿**系农村户籍，且中**协会未为耿**缴纳2005年3月至2008年6月期间的养老保险，故原审法院依法判决中**协会支付耿**未缴养老保险的补偿，并依法计算应付数额，正确。

再次，对于加班工资，根据相应规定，劳动者主张加班费的，应就加班事实的存在承担举证责任。本案中，耿晓盼虽主张其每年均存在加班，但其亦认可中**协会在要求其加班后会进行轮休、倒休。原审法院综合考虑本案实际情况，依据举证责任的分配原则，认定耿晓盼存在一定时间的加班并依法认定其加班工资，正确。

最后，对于带薪年休假工资。1、对于耿*盼未休带薪年休假的期间，根据相应规定，用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付记录表，并至少保存二年备查。本案中，耿*盼于2012年7月离职，而中**协会未举证证明耿*盼在离职前二年曾休过带薪年休假，故其应支付耿*盼的带薪年休假期间为2010年7月至2012年7月。2、对于耿*盼应休带薪年休假的天数，因耿*盼曾于1999年12月至2004年12月服兵役，根据相应规定，此段期间应计算为工龄，故其依法在2010年7月至2012年7月期间应享受的年休假为20天。3、对于耿*盼离职前12个月的平均工资，京西劳仲字（2013）第2299号裁决书认定的数额为每月1650元，耿*盼对此表示同意，中**协会在仲裁后未起诉，故本院对此月工资数额予以确认。综上，中**协会应支付耿*盼的未休年假工资应为3034.48元（1650元÷21.75天×20天×200%）。

综上所述，原审判决第一项、第二项正确，本院依法应予维持。原审判决第三项计算不当，本院予以调整，耿**对此项的上诉请求成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，本院判决如下：

二审裁判结果

一、维持北京市西城区人民法院（2014）西*初字第05332号民事判决第一项、第二项。

二、撤销北京市西城区人民法院（2014）西*初字第05332号民事判决第四项。

三、变更北京市西城区人民法院（2014）西*初字第05332号民事判决第三项为：本判决生效后七日内，中**协会支付耿晓盼二○一○年七月至二○一二年七月期间未休年休假工资三千零三十四元四角八分。

四、驳回耿晓盼其他诉讼请求。

一、二审案件受理费各10元，均由中**协会负担（均于本判决生效后7日内交纳）。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一四年十二月十二日