广州市**有限公司与张**借用合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告广州市*有限公司（以下简称冠*司）诉被告张*借用合同纠纷一案，本院于2015年1月4日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员蔡*任审理，后因被告张*下落不明需公告送达，依法转为普通程序，由审判员黎*担任审判长，与审判员蔡*、人民陪审员梁*组成合议庭进行审理。本案分别于2015年5月12日、2015年7月13日公开开庭进行了审理。两次开庭时，原告的委托代理人杨*均到庭参加了诉讼，被告张*经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告诉称：2013年4月22日，原*公司与被告张*签订《汽车使用权协议书》，协议约定：冠*司将车牌号为粤A汽车赠与被告汽车使用权，若被告连续两个月业绩为零则公司收回配车。上述车辆实属原告员工刘*所有，刘*时任冠*司的法定代表人，为了公司更好地发展，暂时将其所有的粤A车辆借给冠*司使用。合同签订后，被告连续两个月的业绩为零，原告多次要求被告将上述车辆返还，但对方都拒不返还。原告委托律师发送《律师函》给被告，被告仍置之不理。虽经原告多次催促，但至今未果。原告认为，原告对粤A汽车依法享有占有、使用和收益等权利。被告长期占有车辆的行为已经给原告的经营管理带来极大的不便，造成原告经济损失，侵害了原告的合法权利。为此，原告起诉请求判令：一、解除原、被告签订的《汽车使用权协议书》，被告向原告返还粤A汽车；二、被告支付占有使用费84300元（按150元／天计算，自2013年6月21日起至返还车辆之日止）；三、被告承担本案诉讼费用。

被告辩称

被告张*未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。

诉讼中，原告举证的证据如下：

1、原告营业执照、组织机构代码证、被告身份证复印件，证明原、被告诉讼主体适格。

2、汽车使用权协议书，证明原告将粤A汽车交付给被告使用的事实。

3、张*业绩证明，证明被告自签订合同后，从未开展过任何业务，更无任何业绩的事实。

4、证明2份，证明刘*系原告员工，原告已将粤A汽车交付给被告使用的事实。

5、借车协议，证明案涉车辆系原告员工刘*借给原告使用的，原告具有合法的占有、使用等权益的事实。

6、车辆信息查询、神行车保服务卡、机动车行驶证，证明粤A汽车系原告员工刘*所有的事实。

7、律师函、EMS快递单，证明原告委托律师跟被告沟通，催促被告返还案涉车辆的事实。

8、证人刘*、张*证言，证明双方签订汽车使用权协议书后，原告将案涉车辆交付给被告使用，但被告在收到案涉车辆后，在协议签订的两个月内业绩为零，被告拒不履行合同义务。

9、移动营销项目银牌经销商协议1份，证明基于被告是原告的经销商，原告将案涉车辆借给被告使用。

10、刷卡凭证1张，证明被告向原告借车的事实，按双方签订的借车协议，被告在借车时向原告缴纳押金5000元。

诉讼中，被告张*未提供证据。

被告张*经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，且未提交书面的答辩材料，视为其放弃抗辩和质证的权利。原告提供的上述证据能提供证据原件供核对，且证据之间能相互印证，故本院对上述证据予以采信。

综合本院采信的证据和原告的陈述，本院对以下事实予以确认：

被告张*经营的佛山市*有限公司与原告冠*司于2013年3月2日签订《移动营销项目银牌经销商协议》，成为原告冠*司特约经销商。鉴于此，原告冠*司同意将车辆无偿交给被告张*使用。

2013年4月22日，原告冠*司作为甲方与被告张*作为乙方签订《汽车使用权协议书》，约定甲方将车牌号为粤A汽车赠与乙方汽车使用权，领车日期为2013年4月22日；乙方领车时须交5000元押金，还车时无息退还押金；乙方若连续两个月业绩为零则公司收回配车，退回押金。如乙方有业绩时，则恢复乙方该车的使用权。

同日，被告张海忠刷卡向原告冠*司交纳押金5000元。

诉讼中，原告冠*司申请刘*、张*作为证人出庭作证。证人刘*到庭陈述以下内容：证人系冠*司员工，现任公司运营部总经理。为节省公司成本，证人于2013年1月1日将车辆借给公司，并签订协议。冠*司将车辆借给代理商张*，但张*没有开展任何业务，在借用期限届满后也未归还车辆，经公司及证人多次催促后仍不归还。证人约2011年购买案涉车辆，购车价格为129800元。证人将粤A汽车交给冠*司的员工张*，由其经手车辆的交接手续。证人张*到庭陈述以下内容：证人从2012年10月起在冠*司担任财务总监，2014年10月离职。刘*与张*谈妥相关事宜后，通知证人草拟借车协议，打印盖章后交由张*签名确认。冠*司当时在广州富力盈信大厦办公，粤A车辆停放在地下停车场。刘*先将车钥匙交给证人，协议签署后，证人将车钥匙交给梁*，由其带张*到停车场取车。交车过程中，张*使用信用卡通过POS机向冠*司支付了5000元押金。

本院查明

另查明一，粤A车辆为起亚牌小型轿车，车辆识别代号为LJDGAA220A0079329，发动机号为AW100833，出厂日期为2010年4月14日，车辆所有人为刘*。据粤A车2012年7月30日所购的保单记载，车辆的全车盗抢损失险保险限额为55726元。

另查明二，2013年1月1日，粤A车辆所有人刘*与冠*司签订《借车协议》，约定将粤A车辆借给冠*司使用，借车时间自2013年1月1日至2015年1月1日止，冠*司可指定驾驶员驾驶该车辆。

另查明三，原告冠*司员工刘*出具《张*业绩证明》，证明被告张*从签署《汽车使用权协议书》至今未开展过业务，没有完成冠*司的任何业绩。

另查明四，本案原告的起诉状副本于2015年4月8日通过公告送达被告张*。

庭审经询问：1、原告在起诉前曾通知被告解除汽车使用协议书，但被告拒收；2、原告主张车辆占用费是按广州市汽车租赁市场价格确定，但未提供相应凭证；3、被告交纳的5000元押金仍由原告持有。

本院认为

本院认为，原、被告签订的《汽车使用权协议书》是双方真实意思表示，没有违反国家法律及行政法规的禁止性规定，属有效合同，双方应依约履行。原告冠*司虽然并非案涉粤A车辆所有人，但其与车辆所有人签订《借车协议》后已取得车辆合法使用权，有权订立讼争合同。原、被告在讼争合同中约定原告赠予被告汽车使用权，即将车辆无偿借给被告使用，若被告连续两个月业绩为零则收回车辆。原告冠*司的员工出具证明主张被告没有完成任何业绩，根据《最*法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款约定：“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。”被告张*经本院合法传唤未到庭参与庭审，未作出抗辩，亦未就是否完成业绩进行举证，应承担举证不能的责任。被告张*在合同约定的还车条件成就后仍未归还车辆，其行为已构成违约，原告诉请解除合同符合法律规定，本院予以支持。因原告在诉讼前未有效通知被告解除合同，则起诉视为通知，收到起诉状的时间视为通知到达的时间，故合同解除时间应为2015年4月8日。

关于诉请被告返还车辆的请求，如上所述，双方在讼争合同中约定的还车条件已成就，原告有权要求被告返还车辆，本院对其该项诉请予以支持，若被告无法返还车辆，应当承担赔偿损失的责任。关于车辆价值问题，虽然证人刘*称购车价格为129800元，但未提供确实凭证，且应按出借时的车辆价值确定损失，参照案涉车辆当年度购买的保单记载，本院认定车辆价值为55726元。

关于原告诉请被告支付车辆使用费的请求，讼争合同未对业绩开展时间作明确约定，本院合理推定为自然月即2013年5月、6月，故车辆返还日期应为2013年7月1日。被告逾期仍未归还车辆，应从2013年7月2日起向原告支付车辆使用费。关于使用费的计算标准，原告虽主张按150元／天计算，但未提供相应凭证，考虑到出借车辆的具体情况，本院酌定按50元／天计算，且鉴于原告已请求返还车辆，车辆使用费的给付期间调整为本判决确定的车辆返还之日止，对原告请求超出部分，本院不予支持。此外，原告已收取被告押金5000元，该费用应在返还车辆时无息退还，为减少讼累，又根据《中华人民共和国合同法》第九十九条的规定，上述押金可用于抵销被告应支付的车辆使用费。2013年7月2日至2015年7月1日期间的车辆使用费为36500元，扣除押金5000元，被告仍应向原告支付车辆使用费31500元，2015年7月2日至本判决确定的车辆返还之日止的使用费按50元／天计算。

综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、第九十九条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条以及《最*法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条的规定，缺席判决如下：

裁判结果

1、原告广州市*有限公司与被告张*签订的《汽车使用权协议书》于2015年4月8日解除；

2、被告张*在本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市*有限公司返还粤A起亚牌小型轿车（车辆识别代号为LJDGAA220A0079329，发动机号为AW100833）。若被告无法返还上述出借物，应向原告赔偿损失55726元；

3、被告张*在本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市*有限公司支付车辆使用费（暂计至2015年7月1日的使用费为31500元，从2015年7月2日至本判决确定的车辆返还之日止，按50元／天计算）；

4、驳回原告广州市*有限公司的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案受理费1908元，由原告广州市*有限公司负担1385元，被告张*负担523元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省*民法院。

裁判日期

二〇一五年七月十六日