应纪彬与杨**一案一审民事判决书

审理经过

原告杨*为与被告浙江瑞*有限公司、第三人林*、何*、陈*、叶*、应**公司决议撤销纠纷一案，于2014年10月29日向本院起诉。本院于同月30日立案受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于2015年3月3日公开开庭进行了审理。原告杨*的委托代理人孔*、被告浙江瑞*有限公司（以下简称：瑞*司）、第三人林*、何*、陈*、叶*、应纪彬的共同委托代理人张*到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告杨*诉称：被告瑞*司成立于2009年4月21日，原告和第三人是被告瑞*司的股东，出资额及所占总股本的比例分别是：原告杨*出资660万元，占33%；第三人林*出资232万元，占11.6%；第三人何*出资440万元，占22%；第三人陈*中出资260万元，占13%；第三人叶*出资276万元，占13.8%；第三人应纪*出资132万元，占6.6%；原告杨*为法定代表人。2014年9月29日、10月14日，第三人林*、何*、陈*中、叶*、应纪*在没有通知原告的情况下擅自召开股东会并分别作出决议，修改公章章程，并将法定代表人变更为第三人林*。2014年10月22日，被告瑞*司到瑞安*管理局办理了上述相关变更手续。原告杨*认为该董事会决议和股东会决议作出的程序不合法，应当予以撤销。故，原告诉至本院，请求判令：1、撤销被告瑞*司于2014年10月14日作出的股东会决议；2、撤销被告瑞*司于2014年9月29日、10月14日作出的董事会决议；3、本案诉讼费用由被告负担。

原告杨*在举证期限内，提供了以下证据：

证据1，原告的身份证复印件，以证明原告的主体身份。

证据2，被告的营业执照副本，以证明被告的主体身份。该营业执照副本载明原告杨*为被告瑞邦公司的法定代表人，颁发时间是2014年9月30日。

证据3，第三人的身份证复印件，以证明第三人的身份。

证据4，2014年9月29日董事会决议，主要内容有：一、因原告杨*在担任董事长期间，隐瞒公司重大经营事项，严重损害股东利益，致使董事长无法面对股东做出合理解释，同时使本公司无法进行正常的运行，导致公司无法正常召开董事会会议，现五分之四董事共同推举林*召集并主持董事会会议及股东会会议。二、商讨法定代表人变更事宜。

证据5，2014年10月14日股东会决议，主要内容有：同意修改通过公司章程，其他事项不变。

证据6，2014年10月14日董事会决议，主要内容有：同时解聘何*在公司担任的总经理职务；重新聘任林*为公司经理，为公司法定代表人。

证据7，2014年10月22日变更登记资料，以证明决议内容、程序违法。

证据8，2010年7月26日公司章程和2014年10月14日公司章程，以证明公司章程被变更的情况，主要的修改有：2010年7月26日公司章程规定公司的法定代表人由董事长担任修改为由经理担任。

被告辩称

被告瑞*司、第三人林*、何*、陈*、叶*、应*共同辩称：一、被告瑞*司董事会、股东会召开前均已经向原告发出通知，但原告拒不参会且拒不履行职责，相关的董事会、股东会决议合法有效。二、原告杨*负有较大金额的到期未清偿债务，且在本院和福建*城区法院有数十个正在审理的民事案件和未执行完毕的执行案件，同时，被瑞安市公安局以拒不支付劳动报酬罪（拖欠薪金达500万元）立案调查，不宜再担任公司的法定代表人。三、原告杨*所持的表决权不可能对股东会、董事会的决议产生实质影响，其参会与否不能改变相关决议的结果。四、被告瑞*司已经作出并执行新的董事会、股东会决议，原告杨*所诉请撤销的董事会、股东会决议已经被新的决议所覆盖，无需进行撤销。五、原告杨*此前多次组织人员以暴力形式危害股东人身安全，而被告瑞*司此次董事会、股东会决议是为免除杨*的法定代表人职务，作为利益相关方，原告杨*会用一切手段阻挠会议的正常进行。

被告瑞*司、第三人林*、何*、陈*、叶*、应*共同提供了以下证据：

证据9，2014年9月27日ems面单，以证明被告瑞*司于2014年9月27日向原告杨*发出董事会、股东会的会议通知。

证据10，2014年9月29日被告瑞*司董事会决议，以证明因被告杨*拒不履行职务，被告瑞*司共同推行第三人林*召集并主持董事会、股东会，并于2014年9月29日召开董事会；董事会决定召开股东会。

证据11，2014年10月14日被告瑞*司股东会决议、董事会决议，以证明被告瑞*司于2014年10月14日召开股东会、董事会，以持有三分之地一以上表决权的股东决议修改公章章程、重新选举第三人林*担任公司经理并出任法定代表人。

证据12，原告杨*在本院、蕉*院的被诉案件清单及拒不支付劳动报酬罪网上追逃材料，以证明原告杨*不宜再担任公司法定代表人的事实。

证据13，2014年11月14日ems面单和2014年11月15日原告杨*的《答复函》，以证明被告瑞*司于2014年11月14日向原告杨*发出召集董事会通知，原告杨*回函表示收到该通知，但拒不履行职务。

证据14，2014年11月18日ems面单和《关于召集召开浙江瑞*有限公司董事会的通知》，以证明被告瑞*司因原告杨*拒不履行职务，被告瑞*司董事共同推选第三人林*召集并主持会议，于2014年11月18日召开董事会。董事会决定召开股东会，并于当日向原告杨*发出董事会会议通知的事实。

证据15，2014年11月21日被告瑞*司董事会决议，以证明被告瑞*司于2014年11月21日召开董事会，决定免去杨*的董事长、经理、法定代表人职务，并决定召开股东会。

证据16，2014年11月21日《浙江瑞*有限公司召开股东会的通知》及2014年11月26日ems面单，以证明被告瑞*司已经于2014年11月26日向原告杨*发出股东会的会议通知。

证据17，2014年12月13日被告瑞*司股东会决议，以证明被告瑞*司于2014年12月13日召开股东会，以持有三分之二以上表决权的股东决议修改公司章程，免去原告杨*的董事、法定代表人职务。

证据18，调自工商登记档案的2014年12月13日被告瑞*司章程，以证明被告瑞*司2014年11月21日董事会决议、2014年12月13日股东会决议已经向瑞安市工商行政管理局登记备案，新的决议已经执行并完全覆盖了本案原告诉请撤销的原董事会、股东会决议，原告撤销原董事会、股东会决议的诉讼请求已经没有意义。

证据19，被告瑞*司的工商登记档案，以证明被告瑞*司的工商登记事项的变更情况，特别是被告瑞*司的法定代表人由2014年10月22日变更登记时的经理林*担任，原告杨*担任董事长职务；于2015年1月12日登记由经理林*担任，由何*担任董事长，原告杨*不担任董事、董事长职务。

上述证据，经送达，并经庭审出示、质证。被告及第三人对原告提供的证据质证认为：除对证据2真实性有异议外，其他证据真实性无异议。但所有的证据均不能证明原告诉请撤销的股东会决议、董事会决议的程序存在瑕疵的主张。对被告及第三人所提供的证据，原告质证认为：证据9是虚构的，被告并未将该ems交邮。是否已经交邮，同意由本院直接核实。证据10、11因程序违法而无效。证据12无原件，不予认可，但同意由本院直接核实。证据19真实性无异议，其他证据即使真实，也因与本案不具有关联性不应予以采信。

本院认为

本院认为，通过原、被告的诉、辩和举证质证归纳，本案的争议焦点是被告瑞*司2014年10月14日股东会决议、2014年9月29日、10月14日董事会决议是否应当撤销。对于撤销之诉，首先应当确定原告诉请撤销的标的的法律效力。可以撤销的标的，其在被撤销之前是有效的。如该标的无效，则应由本院判决宣告该标的无效而不是判决撤销。具体到本案，本院不但要审查原告诉请撤销的股东会决议、董事会决议是否有效，而且只能在确定原告诉请撤销的股东会决议、董事会决议有效前提下，才能进一步审查原告诉请撤销的股东会决议、董事会决议是否应当撤销。本院依此原则审查确定对原、被告及第三人提供证据的质证意见。具体是：1、关于主体身份方面的证据：被告瑞*司的法定代表人依照最新的工商登记确定为林振光，其他证据均予以采信。2、关于事实方面证据：（1）决议。被告瑞*司2014年10月14日股东会决议、2014年9月29日、10月14日董事会决议（该三决议以下简称：第一次决议）和2014年11月21日董事会决议、2014年12月13日股东会决议（该两决议以下简称：第二次决议），与本案争议焦点相关，是本院必须审理的内容，因此，均予以采信，所涉的证据有：证据4、5、6、10、11、15、17，其中：证据4、5、6与证据10、11重复，都是关于第一次决议；证据15、17是关于第二次决议。（2）程序。第一次决议的程序与原告诉请撤销的理由相关，因此，与该程序相关的证据本院予以采信，所涉的证据有：证据9、10、11。至于第二次决议程序方面的证据，与原告诉请撤销的标的和理由均无关，本院不予采信。3、证据8、19与前后两次决议均相关，本院予以采信。4、其他方面的证据，包括原、被告及第三人授权本院核实的证据，均与本案无关，本院不予核实，并不予采信。

经审理，本院认定如下事实：被告瑞*司成立于2009年4月21日，原告和第三人都是被告瑞*司的股东，出资额及所占总股本的比例分别是：原告杨*出资660万元，占33%；第三人林*出资232万元，占11.6%；第三人何*出资440万元，占22%；第三人陈*中出资260万元，占13%；第三人叶*出资276万元，占13.8%；第三人应纪*出资132万元，占6.6%。成立时确定原告和第三人林*、何*、陈*中、叶*是被告瑞*司的董事，其中：第三人何*兼总经理；原告杨*为董事长兼法定代表人。

2014年9月29日，第三人林*、何*、陈*、叶*以董事的名义，在原告杨*缺席的情况下，召开了被告瑞邦公司董事会，并形成决议。决议的主要内容有：1、因原告杨*在担任董事长期间，隐瞒公司重大经营事项，严重损害股东利益，致使董事长无法面对股东做出合理解释，同时使本公司无法进行正常的运行，导致公司无法正常召开董事会会议，现五分之四董事共同推举林*召集并主持董事会会议及股东会会议。2、商讨法定代表人变更事宜。

2014年10月14日，第三人林*、何*、陈*、叶*、应纪彬以股东的名义，在原告杨*缺席的情况下，召开了被告瑞*司股东会，并形成决议。决议的主要内容有：同意修改并通过公司章程，其他事项不变。新通过的被告瑞*司章程的主要修改有：将原章程“公司的法定代表人由董事长担任”修改为“公司的法定代表人由经理担任”。

同日，第三人林*、何*、陈*、叶*以董事的名义，在原告杨*缺席的情况下，召开了被告瑞邦公司董事会，并形成决议。决议的主要内容有：同意解聘何*在公司担任的总经理职务；重新聘任林*为公司经理，为公司法定代表人。

2014年11月21日，第三人林*、何*、陈*、叶*以董事的名义，在原告杨*缺席的情况下，召开了被告瑞邦公司董事会，并形成决议。决议的主要内容有：1、免去原告杨*的董事长职务，选举何*为公司董事长；2、免去原告杨*的经理及法定代表人职务，选举林*为公司经理并担任法定代表人；3、决定于2013年12月13日15时在国际大酒店国*开公司股东会，股东会议题为重新选举公司董事、确定公司法定代表人等。

2014年12月13日，第三人林*、何*、陈*、叶*、应纪*以股东的名义，在原告杨*缺席的情况下，召开了被告瑞*司股东会，并形成决议。决议的主要内容有：1、同意变更公司章程；2、同意免去原告杨*的董事及法定代表人职务，重新选举第三人应纪*为公司董事；继续选举第三人林*、何*、陈*、叶*为公司董事。经本次股东会决议修改后的章程与2014年10月14日章程一致，仍然规定：“公司的法定代表人由经理担任”。

本院认为，本案的法律要点是：效力已经终止的决议没有必要再予撤销。具体来讲：一、两次决议的内容均有效，但第一次决议的效力已经终止。《中华人民共和国公司法》第二十二条第一款规定：“公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效”。经审查，第一次决议和第二次决议的内容均不存在违反法律、行政法规的情形，因而均有效。但第二次决议的内容覆盖了第一次决议的内容，第一次决议的效力在第二次决议生效时终止。二、第一次决议本来应当撤销。《中华人民共和国公司法》第四十一条规定：“召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外”。被告瑞*司于2014年9月29日召开董事会决定召开股东会至2014年10月14日召开股东会，通知期间不足十五日，因而，召开股东会的程序违反该条的规定。《中华人民共和国公司法》第二十二条第一款规定：“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销”，根据该规定，第一次决议本来应当撤销。三、第一次决议的效力终止，决定撤销第一次决议的前提条件已经丧失；决定在时间上已经不可能撤销第一次决议。四、随着诉讼的进程和时间的流逝，随着第二次决议的生效，即使撤销第一次决议，在法律上已经不能将被告瑞*司恢复至第一次决议前状态。因此，撤销第一次决议在法律上已经没有必要。

本院还认为：五、本案诉讼费用应由被告及第三人应当负担。原告的诉讼请求本来应得到支持，但现在已经无法予以支持，其原因是：在诉讼期间，被告及第三人作出了第二次决议，致使第一次决议效力终止，并致使原告原本应得到支持的诉讼请求无法得到支持。因此，引起本案诉讼的原因和过错均在于被告及第三人，本案的诉讼费用应由被告及第三人负担。六、对被告及第三人其他抗辩意见的回应：1、关于原告杨*因负有多个债务和多个诉讼、执行案件，且涉嫌犯罪，不宜担任法定代表人。本院认为：（1）“不宜担任”不是“不能担任”。（2）法律没有规定，因而与争议焦点无关。因此，不予采信。2、关于原告杨*暴力危害股东人身安全。本院认为：（1）没有证据。（2）与争议焦点无关。因此，也不予采信。

据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第二款，《中华人民共和国公司法》第二十二条第一款、第二款、第四十一条、第四十二条、第四十三条的规定，判决如下：

裁判结果

驳回原告杨*的诉讼请求。

本案受理费80元，公告费400元，共计480元，由被告浙江瑞*有限公司、第三人林*、何*、陈*、叶*、应继彬共同负担（被告及第三人负担的受理费，定于判决书生效之日起10日内向本院缴纳；公告费400元，由被告及第三人直接给付原告，或者由本院执行到位后退还原告）。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省*民法院（在递交上诉状之日起7日内先预缴上诉案件受理费80元，款汇温州*民法院，收款单位：温州市财政局非税收入结算户，开户行：农*市分行，账号：192999010400031950013。逾期按自动撤回上诉处理）。

裁判日期

二〇一五年三月六日