潘*甲一案二审刑事裁定书

审理经过

浙江**民法院审理永嘉县人民检察院指控原审被告人叶**、刘**、章*、郑*、孙**、汤**、潘*甲犯开设赌场罪，于二○一五年八月二十八日作出（2015）温永刑初字第861号刑事判决。原审被告人叶**、刘**不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明

原判认定，2015年3月份开始，被告人叶**、刘*甲等人在永嘉县桥下镇章当村被告人汤**、潘**夫妇经营的副食品店内，以“做宝”的方式坐庄吸引不特定人员进行赌博押注获利。其中被告人郑*、孙**与叶**（另案处理）为被告人叶**的理手，被告人章*为被告人刘*甲的理手。每场坐庄结束，被告人叶**、刘*甲会支付一、两百元的场地费给被告人汤**、潘**。至2015年4月13日被查获时止，该赌场参赌人数达20人以上。

2015年5月20日，被告人潘*甲主动向公安机关投案，并如实供述自己的主要犯罪事实。

原审法院以开设赌场罪分别判处被告人叶*甲有期徒刑九个月，并处罚金人民币20000元；被告人刘*甲有期徒刑八个月，并处罚金人民币20000元；被告人章*有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元；被告人郑*、孙**、汤某甲各拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币15000元；被告人潘**拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币10000元。

二审请求情况

原审被告人叶*甲上诉称，其没有开设赌场的主观故意，行为应定性为赌博罪，且社会危害性小，能坦白，请求二审改判并适用缓刑。

原审被告人刘*甲上诉称，原判认定开设赌场有误，其行为属赌博行为，没有非法占有目的，能坦白，社会危害性小，系从犯，且与同案犯汤**、潘*甲量刑不平衡，请求依法改判。

原判认定事实的证据有证人潘**、潘**、潘**、汤**、潘**、潘**、刘*乙、汤**、陈*、吴**、叶**、潘**、潘**、潘**、潘**、潘**、潘**、孙**、潘**、潘**、潘**、胡*、吴**、汤**、董*的证言，证据保全清单，刑事判决书，行政处罚决定书，检查笔录，辨认笔录，抓获经过，到案经过，情况说明，人口信息及被告人叶**、刘*甲、章*、郑*、孙**、汤**、潘**的供述等。经二审审理查明的事实和证据与原审判决所认定的一致，本院予以确认。被告人叶**、刘*甲的供述等证据证实，叶**、刘*甲通过“做宝”坐庄供人赌博的方式牟利，且聚赌地点固定，开赌时间相对确定，同时参赌人员不特定，符合开设赌场罪特征，故对叶**、刘*甲提出无营利目的、认定构成开设赌场有误、属赌博行为的诉称意见，不予采纳。

本院认为

本院认为，上诉人叶**、刘**、原审被告人章*、郑*、孙**、汤**、潘*甲以营利为目的，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。刘**“做宝”坐庄供人赌博以牟利，在共同犯罪中作用明显，而汤**、潘*甲因提供场地并收取相对固定的每场场地费100至200元，系从犯，同时潘*甲有自首情节，由此原判分别从轻处罚，对刘**提出其系从犯且与汤**、潘*甲量刑不平衡的诉称意见不予采纳。原判鉴于章*、郑*、孙**、汤**、潘*甲系从犯，潘*甲有自首情节，叶**、刘**、章*、郑*、孙**、汤**能坦白，在量刑时均已予以考虑。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人叶**、刘**要求二审改判理由不成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条，第六十七条，第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一五年十月十二日