刘其洪犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪等一审刑事判决书

审理经过

临海市人民检察院以临检公诉刑诉（2015）830号起诉书指控被告人刘**犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、开设赌场罪，于2015年7月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临海市人民检察院指派检察员宋**出庭支持公诉，被告人刘**及其辩护人陈**到庭参加诉讼。期间，公诉机关补充侦查一次。现已审理终结。

一审请求情况

临海市人民检察院指控：

2014年7月25日至8月12日期间，被告人刘**在临海市杜桥镇天池浴场附近民房、索菲特大酒店附近等地以“捺六命”形式开设赌场十余天，非法获利人民币10000余元；2014年8月20日至9月10日期间，被告人刘**在临海市杜桥镇下周路69号重庆酸菜鱼馆附近民房等地以“捺六命”形式开设赌场十余天，非法获利人民币5000余元；2014年10月20日至10月21日，被告人刘**在临海市杜桥镇富沈村的农商银行附近民房以“捺六命”形式开设赌场二天，非法获利人民币2000余元。

2014年10月3日上午，被告人刘**因不满杨*甲在临海市杜桥镇松山村一带开设赌场，赶至杜桥镇湖田村一赌场，持砍刀恐吓、驱散参赌人员，打砸赌场桌板，并与杨*甲发生争执，持刀划伤杨*甲手指。当日下午，被告人刘**伙同陈**、郭**等人赶至杨*甲开设在杜桥镇松山小区的一赌场，持砍刀恐吓、驱散参赌人员，打砸赌场桌板。经鉴定，杨*甲损伤程度为轻微伤。

2014年10月3日晚至10月4日凌晨，杨**因手指被刘**划伤及赌场被冲，杨**与被告人刘**在电话里发生争吵，后二人相约在临海市杜桥镇百特印象宾馆打架。被告人刘**纠集了陈**、段才富、“老五”等人携带刀具开车赶至杜桥镇百特印象宾馆，与杨**纠集的杨*乙、徐**、吕*等人见面后，刘**与杨*乙与发生争吵，随后二人持刀互殴，陈**、“老五”、杨**、徐**等人也持刀互殴，造成刘**、陈**、杨**、杨*乙、徐**、李*甲等人受伤。经鉴定，刘**、杨**损伤程度均为轻微伤。2014年10月22日，被告人刘**被公安机关抓获。

为证实上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为被告人刘**的行为构成聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、开设赌场罪，数罪并罚，系累犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百九十三条第一款第（二）项、第三百零三条第二款、第六十九条、第六十五条第一款的规定处罚。

被告人刘**对指控其聚众斗殴的事实及罪名有异议，认为没有相约斗殴，不构成聚众斗殴罪。其辩护人提出指控被告人刘**构成聚众斗殴罪事实不清，证据不足。被告人刘**与杨*甲相约是讲事情，没有互殴的主观故意。被告人刘**因开设赌场到案后，供述了寻衅滋事犯罪事实，应认定自首。建议从轻处罚。

本院查明

经审理查明，2014年7月25日至8月12日期间，被告人刘**在临海市杜桥镇天池浴场附近民房、索菲特大酒店附近等地以“捺六命”形式开设赌场十余天，非法获利人民币10000余元；2014年8月20日至9月10日期间，被告人刘**在临海市杜桥镇下周路69号重庆酸菜鱼馆附近民房等地以“捺六命”形式开设赌场十余天，非法获利人民币5000余元；2014年10月20日至10月21日，被告人刘**在临海市杜桥镇富沈村的农商银行附近民房以“捺六命”形式开设赌场二天，非法获利人民币2000余元。

2014年10月3日上午，被告人刘**认为杨**在临海市杜桥镇松山村一带开设赌场抢其生意，赶至杜桥镇湖田村一山上赌场，持砍刀恐吓、驱散参赌人员，敲砸赌场桌板，并与杨**发生争执，持刀划伤杨**手指。当日下午，被告人刘**伙同陈**、郭**等人赶至杨**开设在杜桥镇松山小区的一赌场，持砍刀恐吓、驱散参赌人员，敲砸赌场桌板。经鉴定，杨**手指损伤程度为轻微伤。

2014年10月3日晚至10月4日凌晨，杨**因手指被刘**划伤及赌场被冲，与被告人刘**在电话里发生争吵，后二人相约在临海市杜桥镇百特印象宾馆见面谈判。被告人刘**纠集了陈**、段才富、“老五”等人携带刀具开车赶至杜桥镇百特印象宾馆，与杨**纠集的杨*乙、徐**、吕*等人在百特印象宾馆门口见面后，刘**与杨*乙发生争吵，随后双方持刀互殴，造成刘**、陈**、杨**、杨*乙、徐**、李*甲等人受伤。经鉴定，刘**、杨**损伤程度均为轻微伤。

2014年10月22日，被告人刘**在杜桥镇横楼村因涉嫌开设赌场被民警传唤到案。归案后如实供述了其开设赌场、寻衅滋事的主要犯罪事实。

上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：

1、被告人刘**的供述，证明其于2014年7月25日至7月31日在临海市杜桥镇天池浴场附近民房以“捺六命”形式开设赌场4天，赚了4000元；8月1日至8月12日在索菲特大酒店后面民房开设赌场6天，赚6000元；8月20日至9月1日在重庆酸菜鱼馆附近民房开设赌场10天，赚了5000元；10月20日至10月22日与“黄牛”合伙在富沈村的农商银行附近民房开设赌场，赚了2000元。其与杨*甲吵架是因杨*甲到刘**赌场里叫人，刘**很生气，10月3日就纠集小*、阿*、阿*把杨*甲开的赌场砸了。当日19时30分，杨*甲打来电话，骂了刘**，并说“有本事到华吉来”，刘**说“好的”；当夜在喝酒，到次日凌晨，杨*甲又打来电话“有种到王**”；刘**说“可以”；后刘**与小*、阿*开车到王朝，通过电话联系得知杨*甲在百特印象酒店，刘**与小*、阿*到百特印象酒店门口下车，对方“小鬼”、王*过来说自己兄弟吵什么，杨*甲姐夫过来推刘**，刘**与杨*甲的人吵了几句。突然，刘**被站在杨*甲姐夫后面的人持刀砍在刘**脖子上，后被砍倒在地没有知觉。后来听“小*”、“阿*”说，对方砍了刘**后，“小*”、“阿*”也砍了对方，“阿*”的刀是从对方手中夺过来的。

2、证人陈**的证言，证明2014年10月3日下午，经刘**纠集与刘**等人持刀在杜桥松山附近的一民房冲了赌场；当夜与刘**等人一起唱歌到零时左右，与刘**等四五人一起开车到百特印象酒店，刘**要与对方说事情，事情说不好就与对方打架。刘**下车与对方没谈几句就吵起来，对方有七八人拿砍刀砍刘**，陈**等四人下车，想拉刘**回来，但刘**被砍倒了，陈**看到对方的刀掉地上就捡起朝对方人乱砍，后因自己手被砍痛就上轿车了。

3、证人杨**的证言，证明2014年9月17日至10月3日期间，杨**与“地保”合伙在松山小区的民房开赌场，2014年10月3日上午，四川人刘**带人把湖田山上的赌场冲了，并持刀划伤杨**手指；下午刘**又带人持刀把杨**开的赌场冲了。当夜19时许，杨**与其姐夫吕**、徐*在华吉宾馆玩，杨**对刘**有气，就打电话给刘**，本意要刘**来华吉讲事情，可刘**说“你开一日，我冲一日”，杨**说“你来冲好了”。后来刘**没有来，又打电话吵了几句，与刘**一起的人接过电话说，刘**酒喝多了乱说话。杨**一人先到王朝唱歌，后来吕**、徐*、杨*乙等人也过来唱歌，到23时准备回去，杨**在停车场接到刘**电话，问清杨**在什么地方，要杨**不要走，走了就是狗生的；杨**说在百特等你，杨**一起的人知道刘**要来，就赶到百特，有吕**、杨*乙、“耗子”、“银银”等；不一会，刘**、“黑皮”等人开白色轿车到百特门口，刘**拿刀过来，被“耗子”等人拦住，“耗子”将刘**劝回车上，“耗子”又劝杨**，杨**回百特大厅，不一会，杨*乙等人与刘**打起来，杨**看到刘**砍杨*乙手臂，刘**摔倒，杨*乙夺过刘**的刀砍了刘**一刀，刘**兄弟也砍了杨*乙，徐*拿水管与刘**兄弟打起来。打架受伤情况，杨**的脸部被什么人划伤了，杨*乙手神经被砍断，徐*手指被砍，“银银”手背被砍。对方刘**手部、脖子受伤，还有一人受伤。

4、证人吕*的证言，证明2014年10月3日夜，杨**与刘**约好在华吉讲事，刘**没有来，后来杨**担心刘**要打他，就叫小**借点工具来，吕*与小**一起找来一袋工具，有刀、钢管。到凌晨时，刘**打给杨**电话，杨**对吕*说，“刘**电话打过来，可能要打架”，吕*怕出事劝杨**，杨**不听，电话叫来十几个人过来，杨*乙叫来徐*，这些人在百特等了一会，刘**带二十来人过来，因双方的人相互认识，许多人都在劝，杨*乙与刘**吵起来，杨*乙在车上拿了50公分长的砍刀，刘**也拿了一把砍刀，互相砍起来，吕*拉杨*乙拉不住。杨*乙、徐*被对方砍伤了。

5、证人陈**的证言，证明2014年10月4日凌晨，路过百特看到有双方人用刀在打架。

6、证人王**的证言，证明2014年10月一天下午二三点钟，杨**要王**劝一下刘**，当晚王**在百特酒店大厅听到外面叫喊，出去看见刘**拿刀在叫骂，王**就把刘**劝回到驾驶室，“银银”过来说手被砍了，王**就把“银银”扶到车上，回过头看到刘**被人砍倒在地。

7、证人韩*（绰号“小鬼”）的证言，证明2014年10月4日凌晨，在百特酒店门口，刘**在车上拿了一把长刀藏在身后，走到小*这边，耗子和李*甲劝回刘**到车旁边，小*兄弟不知在哪里拿了一把砍刀，先与刘**吵，后打起来，刘**、李*甲都被砍伤。

8、证人李*甲（绰号“银银”）的证言，证明2014年10月4日凌晨，在百特酒店门口，看到刘**下车手里拿了一把长刀在骂，李*甲与王*走过去劝回刘**，刘**的刀放回车上，杨*甲这边的二人持刀过来要砍刘**，刘**返回拿刀要与对方互砍，李*甲与王*拉不住，李*甲手背被人砍了一刀，双方互砍，刘**被砍倒在地。后来听刘**说是杨*甲打电话要刘**出来打。

9、证人李*乙的证言，证明2014年10月4日凌晨1时，李*乙驾驶车辆跟着刘**到百特酒店门口，刘**在车上拿了一把长刀走到对方江西人“阿华”一方，开始没有打，被人劝了，李*乙将车调头时，刘**与对方打起来，刘**被砍倒在地。

10、证人朱**的证言，证明刘**与杨*甲因赌场的事吵架，朱**与朱**、保富劝过刘**，刘**不听，当夜打架朱**与朱**、保富三人未在场。其在刘**开的赌场参赌过。

11、证人朱*乙的证言，证明刘**与杨*甲因赌场的事吵架，当夜打架其未在场。

12、证人王**的证言，证明刘**在2014年6月至9月开的赌场估计获利三四万元。

13、证人王**的证言，证明刘**在2014年6月至9月开了一个多月的赌场，听说获利二万余元。

14、证人项*的证言，证明其在2014年10月4日前，经常到刘**开的赌场看看，10月3日晚项*与刘**一起吃饭，刘**与杨**通话吵起来，4日凌晨打架项*不在现场。

15、证人王**的证言，证明其在刘**开的赌场“打图”，刘**获取的场头费有二万二千元左右。

16、证人朱**的证言，证明其在刘**开的赌场卖过香烟，赌博人说刘**态度不好，香烟不发，没有笑脸，去湖田山上赌。2014年10月3日上午，朱**在湖田山上赌场卖香烟，不一会，刘**来到湖田山赌场，脸铁青，没说什么就离开。过一会，刘**一人拿着刀冲的赌场，朝着人群骂了一句，喊谁的场子，赌博人就散了，杨*甲过来，刘**说场头是你的，杨*甲说不是，就吵了起来，刘**拿着刀顶在杨*甲肚子上，杨*甲用手护着，刘**将刀一抽，杨*甲的手被划伤。到下午二三点钟，有人电话告诉朱**，刘**要到松山杨*甲的场头冲，让朱**与杨*甲说一下，朱**告诉了杨*甲。不一会，刘**的人拿着刀冲进松山杨*甲的场头，朱**与赌博人从后门逃走。后朱**返回看，赌场的桌凳被砍了。听说刘**是带着三四人。

17、证人刘*的证言及辨认笔录，证明其在刘**开的赌场望风。

18、证人王**的证言，证明2014年10月3日上午，王**在杜桥镇湖田村山上赌博，刘**一人来到赌场，手里拿着一把刀，意思这地方是他的，不允许赌博，并将桌凳砍了，赌博人就散了。到中午，杨**从医院回来说，其手指被刘**的刀划伤了。

19、证人杨**的证言，证明2014年10月3日杨**跟着杨*甲吃饭，来了五六个人，与杨*甲商量如何对付刘**冲杨*甲的赌场。当夜，杨**与徐*等一起在王朝唱歌，到十一二点结束，杨*甲打电话给杨**说快过来，刘**带人要在百特印象酒店，杨**赶到后，已有十几人在，杨*甲让人拿来刀，先谈判，谈不成就打。刘**开来二辆面包车，刘**拿刀舞着骂人，杨*甲这方过去二人劝谈，刘**把刀放回去，后没谈成，杨**跟杨*甲冲过去，杨**与刘**对砍，双方都被刀砍伤，后被送医院。

20、病历、法医学人体损伤程度鉴定书，证明杨*甲2处轻微伤、刘**3处轻微伤。

21、到案经过、传唤证、立案决定书，证明2014年10月22日12时，根据群众举报，涉嫌开设赌场的嫌疑人刘**在杜桥镇横楼村被民警抓获，公安机关出具传唤证，传唤被告人刘**到案；2014年11月20日，被告人刘**因涉嫌聚众斗殴罪被立案侦查；2015年1月26日被告人刘**因涉嫌开设赌场罪被立案侦查。

22、辨认笔录、户籍证明、身份信息、情况说明、通话记录，证明本案相关事实。

关于被告人刘**的辩护人以被告人刘**与杨*甲相约是讲事情，没有互殴的主观故意的辩护意见；经查，证明被告人刘**斗殴的主观故意的证据有证人陈**的证言证明“刘**说事情说不好就与对方打架”及证人李*乙、韩*、李*甲的证言证明“在打架现场看到刘**拿刀藏身后”，足以证明其具有斗殴的主观故意。辩护人的该辩护意见不成立，不予采纳。

本院认为

本院认为，被告人刘**纠集多人持械斗殴；持凶器恐吓他人，情节恶劣；以营利为目的，开设赌场，其行为已构成聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人刘**及辩护人不构成聚众斗殴罪的辩解、辩护意见不成立，不予采纳。被告人犯数罪，依法实行并罚。被告人刘**曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人刘**因涉嫌开设赌场罪被传唤，如实供述了尚未被公安机关掌握的寻衅滋事的犯罪事实，在寻衅滋事的犯罪中应视为自首；依法予以从轻处罚。被告人刘**在开设赌场的犯罪中，有坦白情节，予以从轻处罚；被告人的违法所得依法应予追缴。根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节、认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百九十三条第一款第（二）项、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下：

裁判结果

一、被告人刘**犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币三万四千元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，决定执行有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币三万四千元。

（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年10月23日起至2020年1月22日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。

二、追缴被告人刘**违法所得人民币一万七千元，限判决生效后十日内缴纳。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省**民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

裁判日期

二〇一五年十一月十二日