陈**、李**等犯开设赌场罪二审刑事裁定书

审理经过

湖南**民法院审理湖南省浏阳市人民检察院指控原审被告人陈**、李**、陈*乙犯开设赌场罪一案，于2015年12月1日作出（2015）浏刑初字第976号刑事判决。宣判后，原审被告人陈**、李**、陈*乙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明

湖南**民法院判决认定，在被告人陈**提议和邀集下，被告人李**、陈**、陈**三人经商议后，决定在浏阳市文家市镇开设赌场，邀集他人聚众赌博，从中抽取“水钱”非法牟利。并商定被告人陈**负责赌场内外的安全及防范工作，被告人李**负责联系场地和邀集人员参赌，被告人陈**负责赌场内的管理和邀集参赌人员。2015年3月29日至4月3日期间，三被告人合伙在文家市镇五神岭村、文华村村民旧房中或临时搭建的棚子内开设赌场六场次，以每天（场）200元至800元不等的工价，雇请当地彭敦波、李**、陈*、刘**、梁**、刘**（均已另案处理）、谭**（另案处理）、张**（在逃）等人在赌场分别负责发牌、抽“水钱”、放哨、维持秩序、接送或登记参赌人员等，邀集了阳**、阳**（均已另案处理）、曾**（已行政处罚）等江西籍好赌人员参赌和以邀人参赌的形式入股，并通过他（她）们纠集了江西籍参赌人员陈*丙、陈*戊、余*、周*、谭**、肖*、谭**、夏*、曾**、欧**、欧*对（均已行政处罚）以及浏阳市李*乙、陈*己（均以行政处罚）等人，利用扑克牌以开“三公”的方式进行赌博。赌博押注以200元或400元起注，上不封顶。赌场从中按每把押注金额抽取7%的“水钱”，共计抽取“水钱”（抽头渔利）20余万元，除去支付入股分红和雇请人员工资、场地费等开支外，被告人陈**、李**、陈**各自分得6000余元、4900元和3600元。2015年4月3日下午，该赌场被公安机关现场查获，当场抓获赌场雇佣人员和参赌人员40余人，收缴赌资42700元和已抽取的“水钱”12600元。7月17日被告人陈**主动到公安机关投案，8月31日被告人李**、陈**主动到公安机关投案。3被告人归案后均如实供认了上述开设赌场的犯罪事实。案发后，被告人陈**在公安机关缴纳人民币30000元（含违法所得6000元），诉讼中，被告人李**退缴违法所得4900元，被告人陈**退缴违法所得3600元。

该院认定上述事实的证据有：查获的赌资、“水钱”及其扣押决定书、扣押清单、一般缴款书、非税收入专用收据、现场照片、到案经过、归案情况说明、户籍证明、现实表现证明、刑事判决书、刑满释放证明书、劳动教养决定书、起诉意见书、公安行政处罚决定书、受案登记表、立案决定书等物证、书证，证人冯*、曾**、陈**、余*、谭**、周*、肖*、谭**、欧*对、欧*朋、陈**、杨*、雷**、李**、陈**、陈**、夏*、曾**、陶*、黄*、李**、孙*、邹*、李**、匡*、尹*、陈**、陈**、易*、范*、叶*甲、叶*乙、雷*乙、官*、陈**、刘*、张*等人的证言，同案人阳**、阳**、刘**、陈*、李**、梁**、刘**、彭**、谭**的供述，辨认笔录，被告人陈**、李**、陈**的供述等。

一审法院认为

该院认为，被告人陈**、李**、陈*乙伙同同案人开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，且情节严重。被告人陈**、李**、陈*乙伙同同案人共同犯罪，在共同犯罪中，3被告人共同策划、组织、管理该赌场，并邀集他人参与，均起主要作用，均系主犯。案发后，被告人陈**、李**、陈*乙自动投案并如实供述了自己的罪行，均系自首，均可以从轻处罚。3被告人均退缴了违法所得，均可以酌情从轻处罚。被告人陈**有前科劣迹，可以酌情从重处罚。3被告人退缴的违法所得，应予以没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、四款，第六十四条，第六十七条第一款之规定，判决：一、被告人陈**犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元；被告人李**犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币三万元；被告人陈*乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币三万元。二、被告人陈**、李**、陈*乙退缴的违法所得6000元、4900元、3600元，均予以没收，上缴国库。

二审请求情况

原审被告人陈**提出上诉称，一审量刑过重，请求二审从轻处罚。

原审被告人陈*乙提出上诉称，不应认定为主犯，请求从轻处罚。

原审被告人李**提出上诉称，一审认定其开设赌场情节严重缺乏法律依据，量刑过重，请求二审从轻处罚。

本院查明

经审理查明，浏阳市人民法院判决认定的事实清楚，认定本案事实的相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及其所列证据予以确认。

本院认为

本院认为，上诉人陈**、李**、陈*乙伙同同案人开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，属情节严重。上诉人陈**、李**、陈*乙系与同案人共同犯罪，在共同犯罪中，3人共同策划、组织、管理该赌场，并邀集他人参与赌博，均起主要作用，均系主犯。案发后，上诉人陈**、李**、陈*乙均自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚；且均退缴了违法所得，可以酌情从轻处罚。上诉人陈**有前科劣迹，可以酌情从重处罚。上诉人陈**、李**、陈*乙退缴的违法所得，均应予以没收，上缴国库。对于上诉人陈*乙提出的不应认定为主犯的上诉理由，经查，陈*乙在赌场内负责日常管理并积极邀集参赌人员，在共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于上诉人李**提出的不应认定其开设赌场系情节严重的上诉理由，经查，上诉人李**、陈**、陈*乙共同开设赌场抽头渔利20余万元，根据其犯罪的事实，犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，其行为应认定系情节严重，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于上诉人陈**、李**、陈*乙提出的量刑过重的上诉理由，本院认为，陈**、李**、陈*乙共同开设赌场情节严重，一审判决对陈**、李**、陈*乙所判刑罚已经充分考虑了其自首、积极退赃、认罪悔罪等从轻情节，量刑适当，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。

原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一五年十二月三十日