陈**与周**合伙协议纠纷一审民事判决书

审理经过

原告（反诉被告）陈**诉被告（反诉原告）周**合伙协议纠纷一案，本院于2015年2月2日立案受理后，适用简易程序进行审理。本诉被告周**在举证期限内提起反诉，本院依法合并审理。2015年4月1日，本案转为普通程序，并于2015年5月11日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）陈**，被告（反诉原告）周**的委托代理人陈*、陈**均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告（反诉被告）陈**诉称：2013年9月16日，周**与陈**经过协商，共同承包潮安**有限公司的经营，约定合作期限为一年，自2013年9月16日至2014年9月15日止，并约定按双方各占50%比例，月承包金人民币一十三万元整（自负盈亏），共同管理、经营金煌娱乐公司，且约定无论在任何情况下，双方都必须本着互让平等，诚信合作，有始有终至合约期满。由于周**曾担任过金**司的副总经理职务，双方一起接手经营金**司后，周**负责金**司的经理管理，公司事务和员工安排，绝大部分由其调派。陈**主要协助周**的管理工作。共同接手承包经营后，陈**先于2013年9月16日付清了第一期承包金65000元给金**司股东（9月16日至9月30日半个月承包金），而周**于2013年9月16日取1万元现金交给陈**。在经营期间，周**及其朋友介绍众多供应商供货给金**司。双方共同经营金**司期间，因娱乐行业竞争激烈，新开同类新店比较多，自接手经营后一直处于亏损状态，金**司所需的周转资金除了日常经营收入外，不够支付每月应缴交的承包金，全部由陈**一方先为垫付。陈**曾多次要求被告拿钱一起支付承包金和亏损金，周**总以多种理由推迟，并承诺等承包期限届满后，由其承担的亏损份额部分，再一起付还给陈**。在承包经营期间，由于市场行情不好，双方一起和金**司股东协商逐月降低承包金，具体为2013年9月份半个月承包金是65000元，2013年10月至2014年2月每月承包金13万元，2014年3月承包金12万元，4月至8月每月承包金10万元。在此经营期间，原、被告的经营状况经财务会计结算，各个月的盈亏数额为：2013年9月份亏损29782元（其中仓库库存金额未结算，在结算期末的最后一个月减去）。10月份亏损54745元，11月份亏损52917元，12月份亏损34956元，2014年1月份亏损100187元（其中有付三楼重新装修和电路因短路而进行整改的费用），2月份亏损41967元，3月份亏损60566元，4月份亏损40935元，5月份亏损49039元，合共亏损465097元，按承包合约双方各占50%比例，周**应承担的亏损份额为232548元，减去陈**于2013年9月16日收取周**的10000元，周**应承担亏损额为222548元。陈**曾多次催促周**尽快给其金额，用于清偿承包经营中的欠款，但周**一直不予理睬。请求判令周**付还陈**按比例承担的在承包经营期间亏损的金额人民币222548元；案件诉讼费用由周**承担。

原告（反诉被告）陈**为支持其诉讼请求，向本院提供以下证据：

一、承包合约复印件1份，证明陈**与周**承包金煌娱乐城经营各占50%比例，承包期限为2013年9月16日至2014年9月15日；

二、潮安**有限公司承包经营合同复印件1份，证明以陈**名义承包潮安**有限公司期限为1年，自2013年9月16日至2014年9月15日止；

三、证人证明复印件1份，证明金煌**公司员工证明周**于2013年至2014年期间在金煌娱乐城上班；

四、企业会计报表1份，证明2013年9月至2014年5月止，承包经营金煌**公司亏损的金额。

被告辩称

被告（反诉原告）周**口头答辩称：双方于2013年9月16日签订的承包合约并没有实际履行，原告所述不实。鉴于双方所签订的承包合约没有实际履行，周**不应承担陈**所述的企业亏损。相反，陈**以签订承包合约为借口收取周**的10000元缺乏依据，应返还给周**。陈**还于2014年2月1日与案外人杨**签订承包经营合作协议书，同样也收取其10000元。请法庭查清事实，驳回陈**的诉讼请求。

被告（反诉原告）周**向法庭提交以下抗辩证据：工资表、承包经营合作协议书、收款收据复印件各1份，证明双方于2013年9月16日所签订的承包合约没有实际履行；周**不是潮安**有限公司的承包人而是公司员工，任总经理顾问一职；陈**于2014年2月1日与案外人杨**签订承包经营合作协议书并收取其现金10000元的事实。

被告（反诉原告）周**反诉称：陈**在起诉状中承认其于2013年9月16日收取了周**现金人民币10000元的事实，鉴于其收取上述款项缺乏依据，理应返还并支付利息损失。请求判令陈**返还周**预付款人民币10000元及该款利息损失（自2013年9月16日起至判决生效之日止按银行同期同类贷款利率计付，逾期按我国《民事诉讼法》第253条规定计付）；案件诉讼费用由陈**承担。

被告（反诉原告）周**为支持其反诉请求，向本院提交的证据与本诉提交的抗辩证据相同。

原告（反诉被告）陈**就反诉口头答辩称：原、被告之间签订的承包合约已经实际履行，周**是作为公司的股东与陈**共同经营，而不是公司员工，应共同对公司的亏损进行分担。

原告（反诉被告）陈**对反诉提交的抗辩证据与本诉提交的证据一相同。

经开庭质证，被告（反诉原告）周**对原告（反诉被告）陈**提交的证据质证意见如下：

一、对证据一真实性没有异议，但认为该合同并未实际履行，同时因合约约定条款不明，无法证明陈**所要证明的内容；

二、对证据二的真实性无法确认，对关联性有异议；

三、对证据三有异议，认为证人需要出庭作证才具有法律效力；周**确实于2013年至2014年在潮安县金煌娱乐城工作，任总经理顾问一职，证人所述恰好证明双方签订的承包协议没有实际履行；

四、对证据四的真实性、合法性、关联性均有异议，认为不能作为本案的证据使用。

原告（反诉被告）陈**对被告（反诉原告）周**提交的证据均没有异议。

本院查明

本院经审理查明：2013年9月16日，原告陈**与被告周**签订了《承包合约》，约定双方合作承包潮安**有限公司，期限一年，自2013年9月16日至2014年9月15日止，承包金额每月人民币130000元，自负盈亏；双方各占50%比例等。同日，被告向原告支付了人民币10000元。2014年2月1日，原告与案外人杨**签订了《承包经营合作协议书》，约定双方共同承包经营潮安**有限公司，合作期限为三个月，自2014年2月1日至2014年4月30日止，承包金额为每月130000元，杨**交保证金15000元给原告，占承包经营权益的十三份之一点五，按比例自负盈亏等，原告称该协议书已经履行完毕。原告主张在与被告承包经营期间合伙体一直亏损，但被告没有按比例清偿欠款，遂于2015年1月30日诉至法院，提出上述诉讼请求。被告主张交付原告的人民币10000元是合伙预付款，合伙尚未实际履行，要求原告返还该款及利息损失，遂提出上述反诉请求。

本院认为

本院认为：根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条的规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动；合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。本案中，原告与被告签订了《承包合约》，该合约具备个人合伙协议的基本法律特征，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，依法成立、有效，合约内容应视为双方对合伙份额的内部约定，双方依约享有合伙权利，承担合伙义务。被告主张其虽与原告签订了合伙协议，但既没有实际出资也没有参与合伙经营，双方合伙关系并未实际履行，其在签订合约当日向原告交付的人民币10000元是合伙预付款，并非实际出资，但对此未能提交证据予以证明，本院不予采信，对其据此要求原告返还该款及利息损失的诉讼请求不予支持，认定被告在合伙初期已经部分出资；原告主张被告作为合伙人已经实际参与合伙经营，被告辩称其仅是作为合伙体雇用员工在合伙体中任职，提交合伙体出具的工资表佐证，经审查，虽然双方在合伙协议中没有约定各自负责的经营范围，原告也没有直接证据可以证明被告作为合伙人实际参与合伙经营，但根据最**法院《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第四十六条“公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。”的规定，虽然双方对被告是否实际参与经营存在争议，但因被告已经按照合伙协议部分出资，合伙协议中也约定了被告参与盈余分配，即使其没有参与经营，也不影响认定其为合伙人。至于被告提供的原告在合伙期间内与案外人杨**签订的《承包经营合作协议书》及收款收据，原告予以确认并称其系代表被告签订的且该协议已经履行完毕，根据最**法院《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第五十一条的规定，在合伙经营过程中增加合伙人，书面协议未约定的，未经全体合伙人同意，应当认定入伙无效。原告在与被告合伙期间就同一合作项目与案外人签订了合伙协议，但未能提供证据证明其行为经过被告的同意或授权，应认定案外人入伙无效，被告可以依法追究原告相应的法律责任，但这并不影响本案合伙关系的认定。综上，原告与被告之间已经签订了书面合伙协议，双方之间的合伙关系依法成立、有效，且依照《承包合约》约定，“双方都必须本着互让平等诚信合作。有始有终。至合约期满。”。

原告主张双方在履行合伙协议过程中合伙体一直亏损，被告在2014年5月份时向其提出了退伙，故诉请要求被告按50%的比例对2014年5月份以前合伙体的经营亏损承担责任。经审查，双方签订合伙协议时并未对退伙事项作出约定，尔后也没有另外签订退伙协议。原告主张被告曾向其提出退伙，但未能提供证据证明，本院不予采信，认定双方的合伙期间为合伙协议约定的一年，即自2013年9月16日至2014年9月15日止。在此一年间，原告提供会计报表证明合伙体2014年5月份以前存在亏损，但对5月份以后合伙体的经营状况没有提交相关依据。因双方在合伙期限届满后对合伙期间的债权债务没有进行清结，原告提交的据以计算合伙体亏损的会计报表，未经双方确认，在没有其他证据佐证的情况下，不能作为认定双方合伙期间经营亏损的依据。综上，原告提交的证据不足以证明其主张，故对其上述诉讼请求，本院不予支持。

依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、最**法院《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第四十六条、第五十一条、最**法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：

裁判结果

一、驳回原告（反诉被告）陈**的诉讼请求。

二、驳回被告（反诉原告）周**的反诉请求。

案件本诉受理费人民币4638元，由原告（反诉被告）陈**负担；反诉受理费人民币25元，由被告（反诉原告）周**负担。

如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省**民法院。

裁判日期

二〇一五年七月二十四日