茅*、赵*等犯赌博罪二审刑事裁定书

审理经过

江苏**民法院审理江苏省海门市人民检察院指控被告人赵*、茅*、徐*、姜*犯赌博罪一案，于2015年12月11日作出（2015）门刑初字第00230号刑事判决。原审被告人茅*不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理本案。通过阅卷，讯问上诉人茅*、原审被告人赵*、徐*、姜*，听取辩护人张*意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明

原判决认定：2014年6月至9月4日间，被告人赵*、茅*与陆*（另案处理）为牟利，经合谋，伙同被告人徐*、姜*在海门市××街道××××庭××幢××××室、××××城××幢××××室等地，多次以扑克牌“牛牛”的形式组织顾*、彭*等人聚众赌博。陆*负责联系场地、联络参赌人员、安排工作人员等；被告人赵*负责保障安全、安排场地；被告人茅*负责参赌撑赌；被告人徐*负责参赌撑赌并吸引参赌人员；被告人姜*负责看场护赌、为赌博提供资金。被告人赵*、茅*参与15起，赌资人民币809700元、港币39000元，共计折合人民币840732.30元，抽头渔利人民币227800元、港币3000元，共计折合人民币230187.10元；被告人徐*参与4起，非法获利共计人民币19000元；被告人姜*提供赌资共计人民币183900元。分述如下：

1、2014年6月底某日晚，被告人赵*、茅*与陆*在海门市××街道××××庭××幢××××室内，组织顾*、黄*、涂*等人聚众赌博，抽头渔利人民币17000元，陆*非法获利人民币9500元，被告人赵*、茅*各非法获利人民币2000元。

2、2014年6月底某日晚，被告人赵*、茅*与陆*在海门市××街道××××纳××号楼楼顶陆*的自建房内，组织顾*、黄*、涂*等人聚众赌博，赌资人民币210000余元。被告人姜*向参赌人员提供赌资人民币49200元，抽取利息人民币800元。

3、2014年6月底某日晚，被告人赵*、茅*与陆*在海门市××街道××××纳××号楼楼顶自建房内，组织顾*、黄*、涂*等人聚众赌博，赌资人民币118000元。被告人姜*向参赌人员提供赌资人民币48000元，抽取利息人民币2000元。

4、2014年6月30日晚，被告人赵*、茅*与陆*在海门市××街道××××纳××号楼楼顶自建房内，组织彭*、瞿*、施*等人聚众赌博，赌资人民币248000元。被告人姜*向参赌人员提供赌资人民币29100元，抽取利息人民币900元。

5、2014年8月上旬某日晚，被告人赵*、茅*、徐*与陆*在海门市××街道××××城××幢××××室内，组织他人聚众赌博，抽头渔利人民币25000元。陆*非法获利人民币7000元，被告人赵*、茅*各非法获利人民币1500元，被告人徐*非法获利人民币4000元。

6、2014年8月15日晚，被告人赵*、茅*、徐*与陆*在海门市××街道××××城××幢××××室内，组织他人聚众赌博，抽头渔利人民币24000元。被告人赵*、茅*各非法获利人民币2000元，被告人徐*非法获利人民币5000元。

7、2014年8月27日晚，被告人赵*、茅*与陆*在海门市××街道××××城××幢××××室内，组织他人聚众赌博，抽头渔利人民币2800元。

8、2014年8月28日晚，被告人赵*、茅*与陆*在海门市××街道××××纳××号楼楼顶自建房内，组织沈某某、包某某等人聚众赌博，抽头渔利人民币17000元。被告人赵*、茅*各非法获利人民币2000元。

9、2014年8月29日晚，被告人赵*、茅*与陆*在海门市××街道××××纳××号楼楼顶自建房内，组织他人聚众赌博，抽头渔利人民币24000元。被告人赵*、茅*各非法获利人民币2500元。

10、2014年8月30日晚，被告人赵*、茅*、徐*与陆*在海门市××街道××××纳××号楼楼顶自建房内，组织孙某某、施*、曹某某等人聚众赌博，抽头渔利人民币30000元，陆*非法获利人民币18000元，被告人赵*、茅*各非法获利人民币3500元，被告人徐*非法获利人民币5000元。被告人姜*向参赌人员提供赌资人民币38400元，抽取利息人民币1600元。

11、2014年8月31日晚，被告人赵*、茅*与陆*在海门市××街道××××纳××号楼楼顶自建房内，组织顾*、郁某某、孙某某等人聚众赌博，赌资人民币110000元。

12、2014年9月1日晚，被告人赵*、茅*与陆*在海门市××街道××××纳××号楼楼顶自建房内，组织他人聚众赌博，抽头渔利人民币20000元。被告人赵*、茅*各非法获利人民币2000元。

13、2014年9月2日晚，被告人赵*、茅*、徐*与陆*在海门市××街道××××纳××号楼楼顶自建房内，组织苏某某等人聚众赌博，抽头渔利人民币25000元。被告人赵*、茅*各非法获利人民币2500元，被告人徐*非法获利人民币5000元。

14、2014年9月3日晚，被告人赵*、茅*与陆*在海门市××街道××××纳××号楼楼顶自建房内，组织施**、虞*、施*等人聚众赌博，抽头渔利人民币30000元。被告人赵*、茅*各非法获利人民币3000元。

15、2014年9月4日晚，被告人赵*、茅*与陆*在海门市××街道××××纳××号楼楼顶自建房内，组织沈某某、施**、施*、陆*、虞*、包某某、张**、黄**、施*乙等人聚众赌博，抽头渔利人民币13000元、港币3000元（折合人民币2387.10元），共计人民币15387.10元。被公安机关当场查获，共查获赌资人民币123700元、港币39000元（折合人民币31032.30元），共计人民币154732.30元。被告人姜*向参赌人员提供赌资人民币19200元，抽取利息人民币800元。

另查明，查获当日被扣押的赌资人民币123700元、港币39000元；抽头渔利人民币13000元、港币3000元均已被海门市公安局收缴。被告人徐*在向海门市公安局投案途中被抓获，但归案初期未如实供述犯罪事实。被告人茅*在本案审理过程中检举李*贩毒、容留他人吸毒犯罪、提供陈某某容留妇女卖淫犯罪线索，均经查证属实。庭审后被告人徐*退出违法所得人民币19000元。另，因被告人姜*于2014年9月在山东省青岛市从高处坠落致脊柱骨折、左腿骨折，经鉴定，姜*所患××不符合暂予监外执行中保外就医的医学条件。

认定上述事实的证据有公安机关提供的常住人口基本信息，江苏省通州市人民法院刑事判决书、盐城市亭湖区人民法院刑事判决书、海门市人民法院（2015）门刑初字第00052号刑事判决书、释放证明，公安机关行政处罚决定书、调取证据清单、照片、证据保全决定书、证据保全清单、发还清单，江苏省暂扣款（物）专用收据、缴款书、汇率查询、收缴物品清单，江苏省代收罚没款收据，情况说明，租房协议、住宿记录单，海**民医院病历、报告、检查表，海门市公安局勘验检查工作记录、现场照片，未到庭证人陆*、虞*、顾*、黄*、涂*等人的证言笔录，被告人赵*、茅*、徐*、姜*及涉案人员熊某甲、樊**、张*乙供述笔录和辨认笔录，公安机关出具的被告人归案情况说明、抓获经过等证据证实。

一审法院认为

原审法院认为，被告人赵*、茅*、徐*、姜*以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。本案是共同犯罪，被告人赵*、茅*在共同犯罪中均起主要作用，均是主犯，应当按照各自所参与的全部犯罪处罚；被告人徐*、姜*在共同犯罪中均起次要作用，均是从犯，应当从轻处罚。被告人赵*犯罪时具有国家工作人员身份，应从重处罚。被告人茅*揭发他人犯罪行为，经查证属实，属有立功表现，可以从轻处罚。被告人姜*在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。四被告人在庭审中均自愿认罪，均可酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条、第六十五条第一款、第六十八条、第七十二条第一、三款、第六十四条之规定，判决：被告人赵*犯赌博罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币五万元；被告人茅*犯赌博罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五万元；被告人徐*犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元；被告人姜*犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元。继续追缴被告人赵*、茅*违法所得各人民币二万一千元，被告人姜*违法所得人民币六千一百元，连同被告人徐*退出的违法所得人民币一万九千元，均予以没收，上缴国库。

二审请求情况

上诉人茅*及辩护人张*上诉、辩护称，上诉人茅*应为从犯，量刑过重，请求改判并适用缓刑。

二审答辩情况

原审被告人赵*、徐*、姜*对原审判决认定的事实均不持异议。

本院查明

二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，认定上诉人茅*、原审被告人赵*、徐*、姜某犯赌博罪的证据均经原审庭审质证，证据的来源合法，证据所证明的内容真实有效，且相互印证，具有证明效力，本院予以确认。

本院认为

本院认为，上诉人茅*、原审被告人赵*、徐*、姜*以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。本案系共同犯罪，上诉人茅*、原审被告人赵*在共同犯罪中起主要作用，均是主犯，应当按照各自所参与的全部犯罪处罚；原审被告人徐*、姜*在共同犯罪中起次要作用，均是从犯，应当从轻处罚。上诉人茅*揭发他人犯罪行为，查证属实，有立功情节，依法可以从轻处罚。原审被告人姜*在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人茅*、原审被告人赵*、徐*、姜*均自愿认罪，可酌情从轻处罚。

关于上诉人茅*的上诉理由及辩护人的辩护意见，经查，上诉人茅*与原审被告人赵*及同案犯陆*为牟取非法利益，经合谋，多次伙同原审被告人徐*、姜*在海门市××街道××××庭××幢××××室、中南世**×××室等地，组织他人聚众赌博。上诉人茅*邀约原审被告人赵*共同参与，并与同案犯陆*商定分成，积极参赌、撑赌，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。原审综合上诉人茅*有立功、自愿认罪的量刑情节，对其从轻处罚，判处其有期徒刑一年三个月，量刑适当。并根据其曾因赌博、殴打他人、敲诈勒索等违法、犯罪行为，被行政、刑事处罚的事实，决定对其不适用缓刑，并无不当。故上诉人茅*及辩护人张*以系从犯，量刑过重为由请求改判并适用缓刑的上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。

综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应当予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一六年二月十五日