被告人李**犯非法经营罪一审刑事判决书

审理经过

南京市六合区人民检察院以宁六检诉刑诉（2013）332号起诉书指控被告人李*（李**）犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南京市六合区人民检察院指派代理检察员寇居节出庭支持公诉。被告人李**及其辩护人柏**到庭参加诉讼。现已审理终结。

本院查明

经审理查明，2012年7月间，被告人李**雇佣李某某、刘某某（均另案处理）在未取得成品油销售资质许可的情况下，先后6次在南京市六合区竹镇街道金磁村向江苏三**限公司施工工地销售柴油，共计销售金额达人民币81749元。2012年7月26日，李某某、刘某某再次向该工地销售柴油时被公安机关当场查获，查获柴油价值人民币11248元。2012年7月27日，被告人李**到公安机关投案并作如实供述。

另查明，被告人李**系河南省XX县铜山乡居民，1994年1月因涉嫌犯故意伤害罪负案逃跑，并在此后以李*（身份证号码××）之名重新取得身份登记。2012年7月因涉嫌犯非法经营罪被立案侦查（时用李*之名），并于之后被提起公诉。在本院受理该案后，其因1994年故意伤害案被河南警方抓获押解回河南受审，2014年1月20日，河南**法院以其犯故意伤害罪判处其有期徒刑三年。

上述事实，被告人李**在庭审中亦无异议，且有同案人李某某、刘某某的供述；证人陶*、顾*、许*、王*的证言；辩论笔录、送货单、扣押／发还物品清单、过磅单、情况说明、现场勘验检查笔录、发破案经过、常住人口信息表、刑事判决书等证据证实，足以认定。

本院认为

本院认为，1、被告人李**未经许可经营成品油，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应依法予以惩处。被告人李**犯罪后主动投案并如实供述罪行，系自首，依法予以从轻处罚。被告人李**在判决宣告后，刑罚执行完毕前，发现还有其他罪没有判决，依法予以数罪并罚。2、公诉机关指控被告人李**犯非法经营罪，事实清楚，罪名成立，本院予以支持。3、关于辩护意见。（1）关于管辖问题。辩护人提出本案应由被告人李**服刑前审理其故意伤害罪案件的原审地人民法院即河南**法院管辖，本院认为本院对本案具有管辖权，且系更为适宜审理本案的法院。其理由是，首先，刑事诉讼法规定，刑事案件由犯罪地人民法院管辖，本案被告人李**非法经营行为地在本区，依法应当由本院管辖；其次，最**法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第十一条规定，“正在服刑的罪犯在判决宣告前还有其他罪没有判决的，由原审地人民法院管辖；由罪犯服刑地或者犯罪所在地的人民法院审判更为适宜的，可以由罪犯服刑地或者犯罪地的人民法院管辖”，虽原则上规定服刑罪犯涉嫌漏罪案件由原审地法院管辖，但并不排斥犯罪地人民法院审判。就本案而言，被告人李*（李**）因涉嫌犯非法经营罪由南京市**察向本院提起公诉，本院亦已受理，且已为审理案件做了准备，如送达、告知其诉讼权利等。之后其因涉嫌于1994年犯罪被河南省警方抓捕，因其具有二个身份，其在因涉嫌故意伤害罪被河南省警方抓获及至后来的审判中，司法机关未能及时发现李*、李**为同一人，故未能对其所犯的故意伤害罪、非法经营罪一并进行处理。在其故意伤害案判决生效后，才发现，因此对尚未审结的非法经营案而言，已受理的本院，当然是“更为适宜”审判的法院。（2）2004年6月29日发布的《**务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》的目录中，明确成品油批发、仓储、零售经营资格需经审批许可，因此未经许可经营成品油的行为系违反行政法规的行为，结合本案的经营数额，应属情节严重之情形，构成非法经营罪，对辩护人提出的被告人行为仅行政违法，不构成犯罪的辩护意见，本院不予采纳。（3）辩护人提出的被告人有自首情节，非法所得较少，建议对其从轻处罚的意见属实，本院予以采纳。为维护社会主义市场经济秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第六十七条第一款、第五十二条、第七十条、第六十九条之规定，判决如下：

裁判结果

被告人李**犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，罚金人民币五千元，结合先前犯故意伤害罪判处有期徒刑三年，决定执行有期徒刑三年六个月，罚金人民币五千元。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月6日起至2017年3月5日止；罚金款人民币五千元，限于本判决生效后十日内向本院缴纳）。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省**民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

裁判日期

二〇一五年十一月十九日