木垒县**有限公司与江苏帝**限公司买卖合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告木垒县**有限公司诉被告江苏帝**限公司买卖合同纠纷一案，本院于2015年5月29日受理后，被告于2015年6月15日提起管辖权异议，本院经审查于2015年6月23日下发驳回被告江苏帝**限公司对本院管辖权提出的异议。被告不服于2015年7月21日上诉中院，后中院维持。本院依法由审判员恽乃武适用简易程序于2015年10月26日公开开庭进行了审理，在庭审中被告江苏帝**限公司提出反诉，本院经审查合并审理。原告木垒县**有限公司（反诉被告）法定代表人李**、委托代理人申延鸿，江苏帝**限公司（反诉原告）委托代理人常*到庭参加诉讼，本案现已审理终结。

原告诉称

原告木垒县**有限公司（反诉被告）诉称：2014年10月23日，原、被告双方协商，签订了《商品混凝土销售合同》，因被告所需商品量大，原告为了供货，在2014年12月新建了一座大型拌合站，由于被告实施工程时，没有向原告方要求供货，故诉至法院要求：1、解除2014年10月23日双方签订的《商品混凝土销售合同》；2、被告承担违约金305000元；3、被告承担诉讼费用。

被告江**有限公司（反诉原告）辩称：合同解除我方同意，但是对原告方提出的违约金305000元我们不予认可，双方签订了合同，合同虽然生效，但是原告并没有履行合同，原告也没有向我们供应混凝土，我们支付的150000元是合同定金，并不是违约金，对于原告提出的扩建拌合站，与我们没有关系，我们也不知道，因此，我们认为事实是原告违约，我们并没有违约，因此请法庭驳回原告要求我们承担违约金的诉讼请求。

反诉原告江苏帝**限公司（本诉被告）诉称：

2014年10月23日，反诉原、被告签订的《商品混凝土销售合同》，约定反诉被告给反诉原告施工的木垒县风电工程供应商品混凝土，合同同时还约定了强度等级、价款、付款要求、交付期限、违约责任等条款。合同签订后，反诉原告即支付反诉被告150000元定金，但反诉被告收款后却不履行合同约定，至今不向反诉原告工程供应商品混凝土，严重影响了反诉原告的工程施工进度，构成严重违约，现反诉原告依法提起反诉要求：1、解除反诉被告与反诉原告签订的《商品混凝土销售合同》；2、反诉被告双倍返还反诉原告定金300000元；3、反诉被告承担误工损失8000元；4、反诉被告承担全部诉讼费用。

反诉被告木垒县**有限公司（本诉原告）辩称：首先，反诉原告的反诉理由不成立，供方按照需方供应混凝土的标号，但需方没有提供混凝土的标号，作为建设方应当先提出申请，我们才能按照申请发货，他们用的是别人的混凝土，说明反诉原告违约，所以反诉原告的诉讼请求不成立，请求法庭驳回。

被告辩称

原告木垒县**有限公司（反诉被告）针对自己的诉请以及反诉辩称向法庭提供如下证据：

本院查明

混凝土销售合同1份，证明原、被告签订供应合同，合同约定若一方违约支付总货款8%的违约金的事实。经质证被告对该证据的真实性认可，是双方签订的，违约金也约定了，没有写总款，其他没有异议，但原告计算的违约金不符合合同约定，合同写明供货时间，因此对该合同三性均认可。本院对该证据予以确认。

被告江**有限公司（反诉原告）针对自己的答辩及反诉意见向法庭提供如下证据：

本院认为

收条1份，内容今收到李**因没有供应混凝土造成工人停工，石**、王朝权付工人误工费8000元，付款后方可正常施工，收款人何**，证明本案原告没有供应混凝土及违约的事实。经质证，原告木垒县**有限公司对该证据的三性均不认可，收款人同被告有合同及利益上的关系，何**是否真的领取8000元，有待证明。在开庭时，本院经询问证人王朝权、石**，该证人证实工人因原告未提供混凝土，导致无法开工，要求回家并支付工资，只好向本公司打了一份借条向工人支付8000元工资。本院认为该收条为证人实际支付给工人工资，故对该证据的真实性予以认可。

证人石**证言，证实在打好坑基后，要求原告供应混凝土，但原告要求被告支付500000元后才供应该混凝土，后无奈找特变商混公司，该特变商混公司为他们提供了混凝土。经质证，原告木垒县**有限公司认为该证人与被告江苏帝都是雇佣关系，对该证人提到付款500000元的事实认可，也更加证明是证人向该公司借的8000元钱，现在对江苏帝都的主张，认为主体不适格。2014年被告没有找过我，我认可，2015年3月份证人找过我，他是代表他自己，我们协商预付款是50万元，被告没有付款，所以我们也没有供应混凝土。被告认可证人证言。本院对证人石**陈述的基本事实予以确认。

证人王**证言，证实自己是被告江苏帝都雇佣的工人挖基坑，是2014年11月20日动工，承包了25个坑，其中5个坑已挖好，需要上混凝土，但因当时太冷，我们就将坑回填了，2015年3月份我们开始挖坑并找李总几次，他说3月20日前没有办法供应混凝土，因为天气太冷，都未供应混凝土，我们才向特变要的混凝土，给特变支付了48万元。经质证，原告木垒县**有限公司认为，该证人与被告有利害关系，对每个基坑需要450方左右混凝土认可；3月20日他们是找过我要混凝土，但因为天气太冷，没有办法开工。被告对该证人证言认可，本院对证人证言10月份开工及3月份开工后找原告的事实予以确认。

收据一张，证明预付定金150000元的事实，经质证原告对该证据认可，本院对该证据予以确认。

经审理查明：2014年10月23日，原、被告双方协商，签订了《商品混凝土销售合同》，该合同约定供货时间、混凝土强度、等级、数量、单价以及双方违约责任。合同签订后，被告江**有限公司支付原告150000元的货款。被告于2014年11月底开始动工，当时被告共计承包25个基坑，其中12个基坑转包给了四**公司，其余13个基坑由自己公司工人所干。年底挖好5个基坑，因为天气太冷，将该基坑填埋。2015年3月2日又重新开挖，并要求原告提供混凝土，但原告以天气太冷以及要求被告再支付350000元后开始供应该混凝土，经原、被告双方商协几次无法达成共识，该工地工人因无活干，要求该公司支付工资后回家，被告支付8000元。后被告与特**司协金。第九十条：定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。在本案中原告、被告双方签订的《商品混凝土销售合同》中，没有约定定金条款，亦未补充约定定金合同，只在收据中写明收到定金150000元，故本院认定该150000元是被告支付原告的预付款。故对被告要求原告双倍返还定金300000元的主张不予采信，因该合同未履行，故原告应当将被告支付原告150000元的预付款返还给被告。被告的反诉请求部分成立，本院予以支持。

对被告要求原告支付误工费8000元的主张，因该借条为自己雇佣工人所写，为证实该误工费用被告应当向法庭提供工人工资的工资单，因此只凭该收条无法证实该主张的成立，故本院对该主张不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项、第九十七条、第一百二十条、《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十条之规定，判决如下：

裁判结果

依法解除原告木垒县**有限公司（反诉被告）、被告江**有限公司（反诉原告）双方签订的《商品混凝土销售合同》。

驳回原告其诉讼请求。

原告木垒县**有限公司（反诉被告）于判决生效后三日内返还被告江苏帝**限公司（反诉原告）预付款150000元。

驳回被告江苏帝**限公司（反诉原告）其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费8126元，减半收取4063元，反诉费5920元，减半收取2960元；两项合计7023元由原告木**材有限公司（反诉被告）承担6000元，被告江苏帝**限公司（反诉原告）承担1023元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆**人民法院。

裁判日期

二〇一五年十二月二日