原告申**与被告泸州**有限公司、被告马*建设工程合同纠纷一案民事判决书

审理经过

原告申**与被告泸州**有限公司（下称泸**公司）、被告马*建设工程合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。2015年7月29日、2015年8月21日开庭审理中原告申**及其委托代理人闫继成、被告泸州**有限公司委托代理人李*、被告马*到庭参加诉讼。2015年12月14日开庭审理时，被告泸州**有限公司（下称泸**公司）、被告马*经本院传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。

原告诉称

原告申*武诉称，2014年6月15日，原告与被告泸**疆分公司的代表马*签订一份《工程合作协议》，协议约定：原告采取“包工包料”的方式承包由被告泸**疆分公司承接的“永丰乡2队两居工程”项目，被告若不按进度支付工程款，每天按工程造价的5‰赔偿原告损失。协议签订后，原告依约完工，被告于2014年11月对原告进行了结算，但是被告至今仍欠原告130万元工程款不予支付。县请求判令被告支付工程款130万元、赔偿原告损失136.5万元。

被告辩称

被告**公司辩称，我公司与原告之间无合同关系，我公司承建永丰乡两居工程后将部分工程分包给第三被告马军，该工程至今未通过竣工验收，且有大量施工问题没有解决，原告诉讼没有法律依据。

被告马*辩称，该工程是我承建，至今没有施工完毕，没有通过竣工验收，而且工程未决算，原告现在起诉没有事实与法律依据。

本院查明

经审理查明：2014年6月25日，原告申**与被告马*签订《工程合作协议》书，约定：甲方马*，乙方申**，马*代表泸**公司新疆分公司，工程名称：永丰乡2队两居工程，建设单位：泸**公司新疆分公司。每栋房子开工-竣工总计90天。工程计价方法1260元／平方。合作方式：甲方将该工程按实际建筑面积每平方1260元大包干给乙方，即“包工包料，扫地出门”不含一切税费。不含锅炉、不含内门、不含卫生洁具。甲方责任：甲方必须提供将该工程的一切正常施工条件，施工图纸，施工手续，三通一平。按协议规定各项进度款由甲方负责到位，若完成不了每拖延一天将按工程造价5‰赔偿损失。乙方责任：在有甲方一切具有施工的条件下，乙方必须按图纸施工，按规定规范文明施工，确保安全，质量进度，在施工中所造成返工浪费均由乙方自行承担。付款方式：本工程自垫前期费用，按产付款，乙方到每栋房子正负零付工程总价的20%，主体封停付到工程总价60%，抹灰完成付工程总价的80%，全部交工7日内全部付清余款。泸**公司新疆分公司、马*揽得永丰乡部分两居工程后，分别与农户签订了《村民房屋建设施工合同》，约定开工日期为2014年4月28日，竣工日期2014年9月28日。原告申**对其中的永丰乡二队马*、马*、马**、马*、马*、马**、马**、袁**、苏**、唐**、马**、韩**12家住宅进行了施工，施工过程中，房屋内部涂料粉刷工程，由马*另行找人施工。2014年11月15日，原告申**与被告马*及村民签订工程结算单，对工程进行了结算，经结算，确认十二户的施工面积分别为马*家128.5平方米、马*家191.02平方米、马**家102平方米、马*家128.5平方米、马*家102平方米、马**家128.5平方米、马**家102平方米、袁**家155.54平方米、苏**191.02平方米、唐**191.02平方米、马**191.02平方米、韩**191.02平方米，上述房屋施工面积合计1802.14平方米，房屋中的内门、涂料、洁具未包括在内，申**自愿对其进行了工程款扣除。马*、马*、苏**、马**、韩**家房屋已经入住。

另查明，本案诉争工程属永丰乡富民安居、牧民定居工程项目，乌鲁木齐县永丰乡政府委托新疆**研究院（有限责任）公司项目管理部负责工程的管理、协调、监督工作。被告马*已经支付工程款为1159200元。2015年10月16日，泸州太**有限公司新疆分公司，经股东会决议解散，在工商部门注销登记。马*使用泸州建**公司资质承揽“两居工程”，挂靠该公司。

以上事实有《村民房屋建设施工合同》、《工程合作协议》、工程结算单、证人证言、法人代表授权委托书、承诺书、工商查询登记、调查笔录、庭审笔录等在卷为证。

本院认为

本院认为，一关于原、被告签订《工程合作协议》的效力，《建筑法》第83条第3款规定的农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。该规定的农民自建是从建设主体及权利主体而言的，无论是农民自己施工，还是将工程承包给个体工匠或建筑施工企业建设，都属于农民自建。农民将自建住宅承包给建筑施工企业施工，建筑施工企业的建筑活动应当受《建筑法》调整。显而易见，泸州**疆分公司与农民签订《村民房屋建设施工合同》后，又将工程转包给未取得建筑施工企业资质的个人申**，原、被告签订的《工程合作协议》应认定为无效。该协议虽然无效，但本案诉争的工程相应部分确系原告申**实际施工，被告应当向原告申**支付相应的工程款。

二、原告主张支付工程款的条件是否成就及应当支付工程款数额。依照法律规定，建设工程合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案诉争的12套房屋，2014年11月15日，申**与被告人马*结算后，工程实际已经交付给被告马*，由马*另行组织施工队伍完成抹灰等工程，该行为应视为对主体工程质量予以认可，且在审理过程，马*对质量未提出鉴定申请，本庭对其关于质量的抗辩不予采纳。12套房屋中马*、马*、苏**、马**、韩**等5套房屋已经实际入住。原告出示工程结算单虽系复印件，但经证人出庭作证工程结算单形成的过程，签字情况可以认定该结算是对施工工程量的认定，本院对马*等12户住宅的结算价格认可，对原告主张的赵*、种燕、韩**、马兵四户房屋中有原告提供的水泥材料、房屋苯板、防水材料等100000元的请求，因无具体金额标注和马*签字，本院不予支持。原告实际施工面积合计1802.14平方米，总工程款合计2270696.4元，扣除原、被告协商一致扣款部分（12户住宅）82000元，已经支付的工程款1159200元，被告应支付工程款为1029496.4元。

三、利息损失及责任承担。原、被告签订《工程合作协议》系无效合同，其对违约条款的约定，也属无效，原告按合同条款约定按日5‰计算损失本院不予支持。因被告另行组织施工队伍完成抹灰等工程，双方合同已经终止。被告应当支付剩余工程款，逾期不付的应当偿付迟延付款期间的利息损失。法律规定利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，建设工程已实际交付的，为交付之日。故被告应当在2014年11月15日之后履行付款义务并承担偿付迟延付款期间利息损失的责任。本院按银行同期贷款利率计算其利息损失为36032.37元（1029496.4元×5‰×7个月）。泸州建筑**马*使用公司资质承揽工程，对外签订协议，应对马*欠付工程款承担连带责任，因泸州**疆分公司企业类型为有限责任公司分公司，并已注销工商登记，不具备诉讼主体资格，应由泸州太**有限公司承担其法律责任。

综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、最**法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十八条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告马*给付原告申群武工程款1029496.4元；

二、被告马*给付原告申群武工程款利息36032.37元；

三、被告泸州**有限公司对上述给付款项承担连带责任。

上述款项，被告马*应于本判决生效后十日内一次性付清，被告泸州太**有限公司对上述给付款项承担连带责任。逾期应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案请求标的2665000元，核定给付标的1065528.77元，占请求标的的40%。案件受理费28120元（原告已预交），由原告申**负担60%即16872元，由被告马*承担40%即11248元，连同案款一并给付原告申**。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。

裁判日期

二〇一五年十二月二十五日