张*、张**与丁**建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告张*、张**与被告丁**建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年8月21日受理后，依法由审判员王**适用简易程序审理。因被告丁**下落不明，本案于2014年11月4日经批准转为普通程序，本院组成合议庭，并公告送达了应诉材料等。在案件审理过程中，丁**委托代理人参加诉讼。本案于2014年12月15日公开开庭进行审理。原告张*、张**共同的委托代理人徐*，被告丁**的委托代理人庞**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告张*、张**诉称，2012年3月11日，张*、张**与丁**签订工程承包协议，约定丁**将其承接的由南通**限公司（以下简称沪**司）发包的海安县北部湾农业生态园会所工程转包给其施工，并收取了履约保证金50万元。2012年6月1日，丁**承诺于同年6月8日前还款，逾期按每天800元计息。但丁**仅归还15万元，余款35万元未还。故请求判令丁**立即返还履约保证金35万元及相应利息（自2012年6月9日起至判决确定的给付之日止，按中**银行同期贷款利率的1.3倍计算）。

被告辩称

被告丁传兴辩称，张*、张**向无锡**限公司（以下简称泽世公司）交纳了工程履约保证金50万元，其是泽世公司法定代表人，不应承担返还35万元款项的义务；2012年6月1日承诺书是其被胁迫所写，不是其真实意思表示；其与张*、张**签订的工程承包协议未能履行是由于沪皋公司违约造成。

本院查明

经审理查明，2012年3月11日，丁**与张*、张**签订了工程承包协议。协议约定，根据丁**与沪**司签订的建设工程施工合同中条款内容及招标文件的要求，与张*、张**签订内部承包协议；工程名称为海安县北部湾农业生态园会所；张*、张**在与丁**签订本协议后三日内应向丁**上缴60万元履约保证金；丁**在收到业主拨付的工程款后，扣除该笔工程款项的9.5%作为管理费用及税金，全部余款在3日内支付给张*、张**等。同日，丁**出具收条一份，确认收到张**、张*交来的江苏海安县农业生态园会所合同履约保证金合计50万元，并加盖了泽**司公章。2012年6月1日，丁**出具承诺书一份，内容为：原欠张**、张*合计借款50万元（合同履约保证金），定于2012年6月8日前归还，如不能归还，按照逾期每天800元计息。后丁**归还15万元，余款35万元未还。2013年10月16日，丁**又出具承诺书一份，内容为：本人丁**原欠张**、张*工程保证金共计35万元，保证在2014年元月10日前还清，如不到本人愿承担一切法律责任，另外利息三方协商解决。后丁**未按约还款，张*、张**催讨无着，诉来本院。

另查明，丁**是泽世公司法定代表人。2012年3月6日、同年3月13日，泽世公司分别向沪**司汇款10万元、50万元。张*、张**主张，与丁**个人签订了工程承包协议，款项由丁**个人收取，应由丁**偿还。

在案件审理过程中，本院至公安机关调取了丁**询问笔录。丁**在该笔录中陈述，其挂靠江苏**集团（以下简称龙海**皋公司签订建设工程施工合同。后其与张**、张*签订工程承包协议，张**、张*向其支付工程保证金50万元，实际双方为合伙关系，各自承担工程责任。因沪**司的原因，工程未能开工，经协商，由其挂靠的龙**团和沪**司签订合同终止履行的协议，沪**司向其分期退还保证金。

上述事实，有收条、承诺书、工程承包协议、工商银行业务委托书、营业执照副本、公安机关情况说明、询问笔录及本院庭审笔录等在案佐证。

本院认为

本院认为，丁**与张*、张**签订的工程承包协议违反了法律、行政法规的强制性规定，应属无效，其基于该协议收取的履约保证金50万元应予返还。丁**承诺于指定期限归还保证金，但未按约履行，故张*、张**主张丁**返还剩余保证金35万元，本院予以支持。关于张*、张**主张的利息，经审查，丁**先后出具了两份承诺书，出具在后的承诺书明确约定付款日期为2014年1月10日，但未明确约定利息，故利息应自2014年1月11日起按中**银行同期贷款利率计算。关于丁**对还款主体的争议，经审查，张*、张**主张工程承包协议相对方为丁**，本案工程承包协议书和承诺书均是以丁**个人名义出具，根据丁**在公安机关的陈述，其挂靠龙**团与沪**司签订工程承包合同，故虽丁**为泽世公司法定代表人，50万元收条加盖泽世公司公章，但不足以证明本案工程承包协议的相对方为泽世公司。丁**所辩2012年6月1日承诺书系受胁迫出具，未提供证据证明，且其于2013年10月16日再次出具承诺书对应还款项及还款日期进行确认，故本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：

裁判结果

一、丁**于本判决生效后十日内向张*、张**给付35万元及相应利息（自2014年1月11日起至判决确定的给付之日止，按中**银行同期同类贷款利率计算）；

二、驳回张*、张**的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费6550元，公告费250元，二项合计6800元，由张*、张**负担500元，丁**负担6300元（张*、张**同意其预交的诉讼费的剩余部分6300元由丁**于本判决生效后十日内向其直接支付）。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于江苏省**民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（款汇至中国工**中支行，帐号11×××05）。

裁判日期

二〇一四年十二月十五日