江苏**限公司、江苏双**有限公司与江苏**限公司、江苏双**有限公司等建设工程施工合同纠纷再审复查与审判监督民事裁定书

审理经过

再审申请人江苏**限公司（以下简称赛**司）因与被申请人江苏双**有限公司（以下简称双**公司）一审被告江苏**限公司沭阳分公司（以下简称赛豪沭阳分公司）建设工程施工合同纠纷一案，江苏省沭阳县人民法院于2014年6月19日作出（2014）沭胡民初字第0016号民事判决，已经发生法律效力。赛**司不服，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。

一审原告诉称

双**公司一审诉称：2012年4月7日、5月16日原告把其1号、2号厂房发包给被告建设，双方签订建设工程施工合同。其中关于2号厂房建设工程施工合同约定内容为：土建、结构、水电安装及图纸中所包含的所有内容，合同工期为：2012年5月16日至8月20日，合同总价款为3600000元，并约定如延误工期被告每天按总价1‰向发包方承担违约责任。上述合同签订后，原告依约支付工程款，对于2号厂房的建设进度，被告未能按照合同约定履行，2013年春节后处于半停工状态，至今也未完成全部工程量，后原告自行组织对剩余工程部分进行建设。2013年8月20日南京方正**有限公司对2号厂房进行检测，于2013年8月27日作出“综合判定江苏双**有限公司2158标准化2号厂房的可靠性为二级”的检测报告。原、被告签订合法有效合同，原告依照约定向被告支付工程款，但被告对工程工期却有延误。如果按合同约定结束工期的2012年8月21日至厂房检测合格的2013年8月27日，计算出的违约金数额已经超出原告现在的诉讼请求。现原告请求判令被告给付原告建设2号厂房违约金1080000元，并承担本案诉讼费用。

一审被告辩称

一审被告赛**司、赛豪沭阳分公司未作答辩。

一审法院查明

一审法院查明，2012年3月15日，双**公司和南京海宁**有限公司（以下简称海**公司）签订建设工程监理合同，其中载明：“委托人（全称）江苏双**有限公司，监理人（全称）南京海宁**有限公司，工程名称：双**公司厂房，工程地点：十字纬二路，工程总投资：900万元，合同委托的服务为：施工阶段的厂房、办公楼工程监理工作，授权范围为：施工阶段的工程质量、进度、投资、控制、安全管理及合同管理，合同订立时间：2012年3月15日，委托人王**，签章：“江苏双**有限公司合同专用章”，受托人仲**，签章“南京海宁**有限公司”。”2012年5月16日，原告双**公司和被告江**限公司（以下简称赛豪公司）签订建设工程施工合同，其中约定：“发包人（全称）江苏双**有限公司，承包人（全称）江苏**限公司，一、工程概况，工程名称：江苏双**限公司2号厂房，工程地点：十字工业园纬二路，工程内容：土建结构、水电安装包含所有内容，三、合同工期，开工日期：2012年5月16日，竣工日期：2012年8月20日，合同工期总日历天数：约100日历，合同价款，金额（大写）：叁佰陆拾万元整，￥：3600000.00元，建筑面积6050平方米，十、合同生效，合同订立时间：2012年5月16日，合同订立地点：沭阳，发包人王**，签章“江苏双**有限公司合同专用章”，承包人唐**，签章“江苏**限公司沭阳分公司合同专用章”；第三部分，专用条款，三、施工组织设计和工期，13.工期延误，施工期为100天，如发包方无重大变更情况下，工期不变，遇不可抗力或停电累计8小时以上可顺延工期。如无以上理由而延误工期的，承包人每天按总造价的1‰向发包方承担违约责任。六、合同价款与支付，23.采用固定价格合同，完成施工图纸的全部工程内容，工程价款不作调整，施工图纸以外的工程须由发包人、现场监理和承包人三方确认后按实计算。26、工程款（进度款）支付，1、厂房基础出正负零后支付工程款60万元，2、五层厂房主体完工后，支付工程款200万元整，3、竣工验收合格并交付一月内支付工程款80万元整，4、剩余20万元为质量保证金，保修期满一年后付清。发包人王**，签章“江苏双**有限公司合同专用章”，承包人唐**，签章“江苏**限公司沭阳分公司合同专用章”2012年5月17日”。后被告对该2号厂房进行施工，至2013年5月被告在施工过程中放弃施工，后原告自行组织将涉案厂房未完成部分施工完毕。2013年11月25日，海**公司出具双**公司未完成工程量报告，其中载明：“2号厂房，土建：塑窗安装部分未完成、地坪未完工、部分墙体粉刷未完成等，安装：室内应急照明灯线未穿，雨落水斗未安装，所有配电总箱、开关插座未安装到位等”。现原、被告因该工程产生纠纷，原告诉至本院要求处理。

另查明，2012年4月7日，双**公司与赛**司签订了双**公司1号厂房建设工程施工合同，合同价款为460万元。原告双**公司已经支付被告工程款共计6483600元。原告已取得涉案工程的建设工程规划许可证、建设用地规划许可证。

一审法院认为

一审法院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。原、被告签订的建设工程施工合同合法有效，合同双方应按合同约定享有权利承担义务。本案中，原告按照合同的约定支付了工程款，被告应按合同约定进行施工。现被告未按合同约定的施工日期、施工进度完成涉案工程，应对原告承担违约责任，故原告要求被告承担违约责任，有事实和法律依据，予以支持。被告赛*沭阳分公司不具有法人资格，其民事责任应由被告赛*公司承担，故原告要求被告赛*沭阳分公司承担违约付款责任，无法律依据，不予支持。关于原告主张的违约金数额，原、被告在合同中约定了违约金的计算方法，现原告自愿调整为合同总额的30%，虽原告对于因被告违约施工造成其实际损失情况，无相应证据提供，但结合合同的履行情况、被告的违约时间及过错程度、原告的预期利益、合同总价款利息等因素，故对原告主张的1080000元违约金（合同总价款360万元的30%），依法予以支持。二被告经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本案的正常审理。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如：一、被告江苏赛*建设有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告江苏双阳**有限公司违约金1080000元。二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费15600元，由被告江苏赛*建设有限公司负担。

再审申请人称/抗诉机关称

赛**司申请再审称：一、一审判决认定事实错误。（一）错误认定2号厂房工程工期延误赛**司构成违约。合同约定开工时间2012年5月16日，竣工时间2012年8月20日造成工期延误的原因不在申请人，理由：1、2号厂房工程合同签订后**炉公司交付施工场地不符合施工条件，老施工场地基础承台未能破碎开挖，造成赛**司工程量增加致工期延误。2012年5月22日签订的《工程签证》证明交付的施工场地不符合施工条件。2、施工过程中双**公司多次增加和变更工程设计，造成赛**司工程量增加致工期延误。2012年6月24日《工程签证》1份、9月25日《工程签证单》1份、9月27日《工程签证单》2份，证明双**公司多次变更工程设计增加工程量。3、合同履行过程中，双**公司未能按照合同约定支付工程进度款，造成工期延误。双**公司支付1号、2号厂房工程进度款混同，根据合同约定，截止2012年11月9日2号厂房主体完工，双**公司应付工程进度款为484万元，而实际叫付款为452.14万元，差31.86万元未付。（二）一审判决错误认定赛**司在2号厂房施工过程中于2013年5月放弃施工，未完成施工部分，由双**公司自行组织力量施工完毕。1、1号、2号厂房于2013年1月1日处于验收状态，并非未完工状态；2、一审判决认定赛**司2013年5月放弃2号厂房施工事实不存在。证据：双**公司委托南京海宁**有限公司于2012年10月23日对1号厂房工程进行验收并于2012年10月24日出具《工程联系单》提出整改方案，于2013年1月1日再次对1号、2号厂房同时进行验收并出具《工程联系单》提出整改方案；对2号厂房工程全部完工认可，同时要求整改后报验收。二、一审法院审理本案是程序违法。一审法院通过公告方式对赛**司送达相关诉讼文书，原确认主审法官张**，但开庭当天审理法官为方捷法官。临时变更主审法官应按公告程序将变更情况送达。一审判决在认定事实错误并程序违法的基础上的适用法律亦属错误。

再审被申请人辩称

双**公司答辩称：一、1号厂房工程款变更为450万元，2号厂房工程款360万元不变，合计810万元。监理公司2013年1月1日提出整改方案是事实，证明赛**司尚未完工，2号厂房已经超过工期4个多月。一审法院认定赛**司工程延期交付正确。2、2号厂房施工合同第39也8.1条赛**司确认“施工现场已经具备开工必要条件”，赛**司提出2012年5月22日《工程签证》增加部分工程量虽然属实，但是，根据《监理日记》42也记载，2012年5月25日赛**司开始实际施工，双方并未对工期另行约定，说明增加的工程量对赛**司未造成影响，双方仍需按原合同约定工期履行。3、2012年6月24日《工程签证》只是增加一个大门，该大门只需在最后填充墙体时预留，对整体建设不造成影响；2012年9月25日《工程签证单》在厂区内增加一块地坪，不属于厂房建设部分，属于合同外项目，不影响合同项目建设，与本案无关联。且此事已经超过合同约定的工期，对赛**司承担违约责任没有影响；2012年9月27日《工程签证单》编号1增加一个单体工程，不属于厂房建设部分，属于合同外项目，编号4是把原一层层高4.17米变更为4.5米，根据《监理日记》记载，未对整体建设造成影响，不影响承担违约责任。5、双**公司混同支付1号、2号厂房工程进度款692.7万元，支付单据中有多张借条，证明提前支付了部分工程进度款，无拖欠行为。6、10月24日《工程联系单》涉及1号厂房，与本案争议的2号厂房无关联。2号厂房依据《监理日志》加载，截止到2013年1月1日主体未完工。一审法院事实认定清楚，适用法律正确，请求驳回再审申请。

本院审查中，赛**司提交以下证据：1、2012年5月22日签订的《工程签证》，证明沭**公司交付的施工场地不符合施工条件；2、2012年6月24日《工程签证》1份、9月25日《工程签证单》1份、9月27日《工程签证单》2份，证明双**公司多次变更工程设计增加工程量致工期延误。

双**公司发表质证意见认为：1、双方签订的2号厂房施工合同第39页8.1条赛豪公司确认“施工现场已经具备开工必要条件”；2、2012年6月24日《工程签证》只是增加一个大门，该大门只需在最后填充墙体时预留，对整体建设不造成影响；2012年9月25日《工程签证单》在厂区内增加一块地坪，不属于厂房建设部分，属于合同外项目，不影响合同项目建设，与本案无关联。2012年9月27日《工程签证单》编号1增加一个单体工程，不属于厂房建设部分，属于合同外项目，编号4是把原一层层高4.17米变更为4.5米，根据《监理日记》记载，未对整体建设造成影响。

本院查明

本院审查查明的事实与原审查明的事实一致。

本院认为

本院认为，合同约定2号厂房开工时间2012年5月16日，竣工时间2012年8月20日。签约后赛**司组织施工，但赛**司没有按照合同约定办理竣工交付书面手续。2013年8月20日双**公司单方委托南京方正**有限公司对2号厂房进行检测，作出“综合判定江苏双**有限公司2158标准化2号厂房的可靠性为二级”的检测报告。按合同约定结束工期2012年8月21日至厂房检测合格的2013年8月27日，延误工期一年。原审法院认定赛**司未按合同约定的施工日期、施工进度完成涉案工程，应承担违约责任，并结合合同的履行情况、赛**司的违约时间及过错程度、双**公司的预期利益、合同总价款利息等因素，判令赛**司支付双**公司违约金1080000元并无不当。对于赛**司申请再审的理由，经查：一、双**公司提交的证据虽然能证明2号厂房施工合同签订后，在实际施工过程中工程有变更、工程量有增加，但不足以证明为工程延误工期一年的合理理由；且赛**司作为专业的施工公司，应当预见增加的工程量是否影响其原定工期，应当书面协议延长工程交付时间。二、双**公司混同支付1号、2号厂房工程进度款692.7万元，支付单据中有赛**司出具的多张借条，证明双**公司提前支付了部分工程进度款，赛**司提交的现有证据，不能证明双**公司有拖欠工程进度款行为。三、由于赛**司自身原因，原审法院虽经多方努力不能向赛**司直接送达相关诉讼文书，依法通过公告方式送达，程序合法。原审法院基于工作安排变更案件承办人，没有提前通知赛**司虽有不妥，但不影响案件处理的实体公正性。

综上，原审法院判决适用法律正确，应予维持。再审申请人赛豪公司的申请理由不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）项、（六）、（七）项的再审情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款的规定，裁定如下：

再审裁判结果

驳回再审申请人江苏**限公司的再审申请。

裁判日期

二〇一五年五月十六日