于善国与开封**公司建设工程施工合同纠纷二审民事裁定书

审理经过

上诉**有限公司与被上诉人于**建设工程施工合同纠纷一案，于**于2012年7月30日向河南省**民法院（以下简称原审法院）提起诉讼，请求：1、开封**公司给付工程款2107962元；2、开封**公司退还存单两张（150万元，存单号93-2514951，93-2514952）和工程质量保修抵押金［150万元（100万元现金＋50万元预留工程进度款）］及利息1449500元；3、开封**公司赔偿因迟延给付工程款给于**造成的损失3396785元。以上三项共计8454247元，减去因催要债务于**在开封**公司处消费欠单130万元，下余7154247元和存单两张应判令开封**公司予以给付。2012年7月30日，于**变更诉讼请求为：1、开封**公司给付工程款631366元；2、开封**公司赔偿因延迟给付工程款给于**造成的损失903881元；3、开封**公司退还工程质量保修抵押金100万元；4、开封**公司给付所欠工程质量保修抵押金利息2322738元；5、开封**公司退还工程质量保修抵押金［存单两张（150万元，存单号93-2514951，93-2514952）］；以上1-4项共计4857985元，减去因催要债务于**在开封**公司处消费欠单1548794元，下余3309191元和存单两张应判令开封**公司支付。2013年3月16日，于**变更诉讼请求为：1、截止到2012年12月31日开封**公司共欠工程款为814750元；因欠工程款给于**造成的损失为2766109元；2、截止到2012年12月31日，250万元工程质量保修抵押金利息共计3916990元；3、开封**公司返还工程质量保修抵押金100万元；4、存单150万元（两张），因与银行存折纠纷，需另案处理，本案中于**只要求返还，不再要求利息，待和银行的存单纠纷处理清楚，于**就利息问题另行主张；以上共计8497849元，减去于**在开封**公司处的消费签单1548794元和贷款993600元及存单150万元的利息3709350元，余2246105元要求开封**公司给付。2014年4月18日于**变更诉讼请求为：1、截止到2012年12月27日开封**公司共欠工程款：113480元；因欠工程款给乙方（于**）造成的损失为1831060元；2、截止到2012年12月27日，100万元工程质量保修803640元（2472900元-（已给付的18.826万元＋148.1万元）］；3、开封**公司返还工程款质量保修抵押金100万元；以上共计3748480元，减去于**在开封**公司处的消费签单1428794元和贷款993600元，下余1325786元要求开封**公司支付。开封**公司于2012年8月15日提出反诉，请求：于**向开封**公司退还或者支付多支付的工程款等费用3600000元。原审法院于2014年6月19日作出（2012）汴民初字第101号民事判决。开封**公司不服，向本院提起上诉。本院于2014年9月16日受理后，依法组成合议庭，于2014年10月29日公开开庭进行了审理。开封**公司的委托代理人王**、李*，于**及其委托代理人徐**、徐**，到庭参加诉讼。

本院认为

本院经审理认为：原审判决对开封**公司与通许**安装公司签订的建设工程施工合同效力所涉事实认定不清，对原告变更的诉讼请求未经审理径行作出判决，程序不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项、（四）项、《诉讼费用交纳办法》第二十七条之规定，裁定如下：

二审裁判结果

一、撤销河南省**民法院（2012）汴民初字第101号民事判决；

二、本案发回河南省**民法院重审。

开封**公司预交的二审案件受理费36720元，本院予以退还。

裁判日期

二〇一四年十二月三十日