山东恒基**司青岛分公司与青岛来**有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人青岛来**有限公司（以下简称来仪公司）因与被上诉人山东恒**有限公司青**公司（以下简称恒**司）建设工程施工合同纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2014）黄*初字第7651号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人来仪公司的委托代理人刘**、薛**，被上诉人恒**司的委托代理人董**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审原告诉称

恒**司在一审中诉称，其与来**司签订的《建筑消防设施安装施工合同》已经履行完毕，双方于2013年6月3日签订工程款抵顶房屋协议。双方约定：“根据甲乙双方2012年9月3日签订消防安装施工合同第二条-2内容：合同签订后剩余55%的工程款甲方将该楼盘房屋抵顶，房屋抵顶价格按该楼盘销售价下降每平方米200元。来仪凤华天城2号楼2904号，单价8722／m2，建筑面积59.22m2。来仪凤华天城2号楼1202号，单价8059／m2，建筑面积84.17m2。”协议签订后，来**司用开发的来仪凤华天城2号楼2904户、1202户抵顶。双方约定上述两套房屋委托来**司出卖，卖出后来**司再将售房款返还给恒**司，来**司已将2904户、1202户卖出，2904户房款已结清，1202户来**司卖出价格为639692元，来**司已支付40万元，尚欠235240元未返还。请求判令来**司支付抵顶工程售房款235240元；本案诉讼费由来**司承担。

一审被告辩称

来**司在一审中辩称，按工程合同约定，质保金99550元在满质保期2年后支付，现还没到支付时间，不符合合同约定；恒**司施工的消防栓出现质量问题造成来**司开发楼盘电梯损害，按照合同要求恒**司修复，或承担维修费，现维修费77260元应从工程款中扣除，涉案工程尚未完全结束，恒**司应移交验收报告，现在来**司尚未收到。

一审法院查明

一审法院查明，2012年9月3日，恒**司与来**司签订《建筑消防设施安装施工合同》一份，甲方为来**司，乙方为恒**司，该合同约定由恒**司为来**司施工消防工程，总包价1991000元。合同第二条关于合同价款、拨款和结算方式部分约定：“……2、合同签订后甲方付合同总额的20%，乙方进场安装时付合同总额的20%，剩余55%的工程款甲方将该楼盘房屋抵顶，房屋抵顶价格按该楼盘销售价下降200元，楼层标号双方协商；5%作为质保金。质保金在质保期满无质量问题后7日内无息付清。”合同第八条工程保修部分约定：“……2、保修期限：保修期限为二年，竣工综合验收合格后算起。”双方加盖公章予以确认。2013年6月3日，双方签订协议一份，甲方为来**司，乙方为恒**司，约定：“根据甲乙双方2012年9月3日签订的消防安装施工合同第二条-2内容：合同签订后剩余55%的工程款甲方将该楼盘房屋抵顶，房屋抵顶价格按该楼盘销售价下降200元。来仪凤华天城2号楼2904号，单价8722／m2，建筑面积59.22m2，来仪凤华天城2号楼1202号，单价8059／m2，建筑面积84.17m2。”双方盖章予以确认。协议签订后，来**司将两套房屋卖出，将凤华天城2号楼2904号全部房款和2号楼1202号出售所得房款中的40万元支付给了恒**司，尚欠235240元未支付。

一审法院认为

一审法院认为，恒**司与来**司签订的土地转让合同及补充协议系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，双方应当根据合同约定和法律规定全面履行自己的义务。双方在2013年6月3日签订的协议系对2012年9月3日签订的《建筑消防设施安装施工合同》的补充，应为施工合同的从合同。双方对来仪凤华天城2号楼1202号房屋出售所得价款以及来**司已支付恒**司40万元、尚欠235240元均无异议，故来**司应依约将所欠工程款支付给恒**司。来**司主张剩余5%的房款系质保金，双方对涉案消防工程保修期限的约定为两年，从竣工综合验收合格后算起，因此，根据双方施工合同的约定，现尚未达到支付质保金的条件，故质保金99550元应从欠付工程款中扣除，待质保期满再进行结算。但从双方的合同及补充协议的约定看，抵顶工程款的两套房屋出售所得房款为55%的工程款，该部分款项并不包含5%的质保金。故对于来**司的辩解意见，一审法院不予采信。来**司称恒**司施工的工程存在质量问题无证据证实，而且即便存在质量问题，也应由恒**司先承担修复义务。来**司直接从恒**司工程款中扣除维修费用77260元，于法无据，不予采信。一审法院依据《中华人民和国合同法》第六条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：来**司于判决生效后10日内支付恒**司工程款235240元。案件受理费4892元，由来**司承担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

上诉人诉称

宣判后，来**司不服一审判决提起上诉，请求二审法院撤销一审判决，依法改判。其上诉的主要理由是：两套房屋抵顶工程款后，多出房款99792.87元，来**司并未表示放弃或送给恒**司，该款项应当从售房所得中扣除。

被上诉人辩称

恒**司答辩称一审判决正确，请求二审法院维持原判。

本院查明

本院二审查明的事实与原审法院查明的事实一致。

本院认为

本院认为，恒**司与来**司签订的《建筑消防设施安装施工合同》约定了以房屋抵顶55%的工程款，之后双方又签订《协议》，明确以来仪**天城2号楼1202号和2号楼2904号房屋抵顶该55%的工程款，根据该约定，来仪**天城2号楼1202号和2号楼2904号房屋已经抵顶给了恒**司，来**司代为销售后，所售房款理应均支付给恒**司。来**司主张应当扣除超出工程款的房款，无事实及法律依据，本院不予支持。综上，来**司的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费4892元，由上诉人青岛来**有限公司负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年九月十一日