原告王*、李*与被告王*、永城**有限公司建设工程施工合同纠纷一案一审民事判决书

审理经过

原告王*、李*与被告王*、永城**有限公司（以下简称永**公司）建设工程施工合同纠纷一案，原告于2013年11月29日向本院提起诉讼，本院于同日作出受理决定后，依法向被告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票等文书。原告王*、李*于2014年1月16日申请鉴定，于2014年9月2日收到鉴定意见书。本院依法组成合议庭，于2014年9月10日在本院第三审判庭公开开庭进行了审理。原告王*、李*及其委托代理人王**，被告王*及其委托代理人刘**，被告永**公司的委托代理人李**均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告王*、李**称：2012年7月22日，二原告与被告王*签订了《睢阳区李口镇祥和社区3号楼和7号楼的建设工程承包合同》，随后经双方协商一致，又于当天签订了变更后的《建设工程承包合同》。合同签订后，原告依约定履行合同义务，但当主体封顶后，因被告王*未依约定给付工程款而产生分歧，经双方多次协商未果，被告仍下欠原告380000元工程款未付。经查，被告**公司系实际发包人，其对被告王*拖欠原告余下的工程款具有偿还责任。原告为维护其合法权益，诉至法院。请求法院依法判令被告支付拖欠原告的工程款380000元，并由被告负担本案的诉讼费用。

被告辩称

被告王*辩称：第一，2012年7月22日，二原告与被告王*签订了《睢阳区李口镇祥和社区3号楼和7号楼的建设工程承包合同》是事实，由于二原告没有完全履行合同义务，在承包工程没有完成时中途停工，在长达5、6个月的时间里，仍没有完成主体工程，严重超越了合同约定的90天的施工期限，应承担相应的违约责任。第二，2013年3月18日，二原告与被告王*因复工问题发生争执，双方到派出所进行了调解，达成一致意见：“王飞到19日让工人施工，王*付1万元生活费；如果在19日下午6点前工人不到位，合同终止”。二原告仍没有按调解协议履行，由于二原告的延期施工，开发商对被告王*多次罚款，被告无奈之下，于2013年3月27日、3月29日、4月16日将二原告未完成工程分别分包给李**、李**、豆**等人施工。并支付工程款460000余元；第三，根据二原告所做工程，被告王*向二原告支付了工程款753100元，已超额支付。又由于二原告的违约行为，导致被告王*支付工程款总额为1278390元，已超出合同约定的总工程款的应付数额，被告对此损失保留另行起诉的权利。综上，请求法院依法驳回二原告的诉讼请求。

被告**公司辩称：2012年7月20日，我公司开发睢阳区李口镇祥和社区工程时，将该工程发包给了具有相应资质的河南广**限公司。在施工过程中，由于河南广**限公司一再拖延施工日期，为此我公司多次对河南广**限公司进行罚款。二原告与我公司不存在合同上的权利义务关系，请求法院依法驳回二原告对我公司的诉讼请求。

根据原、被告的诉辩意见，合议庭归纳本案争议的焦点为：二原告要求二被告支付工程款380000元有无事实和法律依据？

原告王*、李**本院提交的证据材料有：1、2012年7月22日原告王*、李*与被告王*签订的《建设工程承包合同》1份。证明二原与被告王*之间存在承包关系，并对承包工程的性质、价格、付款方式、违约责任等进行了约定。2、鉴定费发票1张。3、鉴定意见书1份。证据2-3证明：、二原告承建的3#楼和7#楼阁楼部分应计算建筑面积，3#楼阁楼的建筑面积为263.93㎡，7#楼阁楼的建筑面积为232.32㎡；未完成部分的工程造价为416894.29元；挑檐添沟的工程造价为8084.11元（其中3#楼为4165.30元，7#楼为3918.81元）；给排水管道的工程造价为25047.12元（其中3#楼为16883.87元，7#楼为8163.25元）；并为此支付鉴定费8000元。、对于3#楼和7#楼抹灰已施工的79000元，合同价不应包含税金和安全文明管理费；搅拌机、电夯机属原告所有，应当归还原告；原告是清包工，不应计取机械费。4、证人时维义的当庭证言。证明3#楼和7#楼挑檐天沟二原告已施工。另外，搅拌机和电夯机由二原告提供，应予以退还二原告。

被告王*向本院提交的证据材料有：1、2012年7月22日原告王*、李*与被告王*签订的《建设工程承包合同》1份。证明双方签订的合同对工程的内容、价格、施工期限、付款方式、违约责任的承担进行了了约定，合同对双方当事人均具有约束力2、2013年2月3日王*出具的领款凭证1份。证明原告王*已领取工程款753100元。3、李**出所调解笔录1份。证明二原告应在2013年3月19日复工，由于二原告没有按时施工，双方的原合同终止。4、照片2张。证明二原告所施工的工程不合格，需重新整改。5、2013年6月18日王*与豆磊签订的补充协议1份。证明王*将二原告未完成的工程发给其他人施工，总工程款为46万余元。6、被告**公司出具的罚款单和通知单10份。证明因二原告的延期施工，导致被告**公司对被告王*罚款83050元。7、鉴定意见书1份。证明未完成工程的价款为450025.52元。

被告**公司未向本院提交证据材料。

本院认为

庭审中，被告王*、永**公司对原告提交的证据1、2、3无异议，但要说明的是，双方约定的合同价包括税金、安全文明管理费、机械费。本院认为，原、被告双方在合同中没有对“税金、安全文明管理费、机械费”特殊作出约定，该部分费用应包含合同价之内，二被告的异议理由本院予以支持。对证据4异议认为证人时维*是原告的工人，与原告存在利害关系，且证明内容不客观、不真实，3#楼和7#楼挑檐天沟该项工程原告没有做，双方对该部分工程已达成共识才做的鉴定。本院认为，原告申请鉴定的范围即是3#楼和7#楼未完成部分的工程造价，且鉴定机构做出的鉴定结论中也包含挑檐天沟该项工程的造价，证人证明的内容不能作为本案定案的依据。

庭审中，二原告对被告王*提交的证据1、2无异议及被告**公司对被告王*提交的证据无异议，其效力本院予以确认。二原告对被告王*提交的证据3、4、5、6、7异议认为：、被告拖欠原告的工程款及工人工资才造成停工，被告违约在先。、原告未完成的工程造价为416894.29元，不是被告所说的450025.52元。本院认为，原告的异议系单方陈述，缺乏证据证明，又与鉴定意见书相悖，原告的异议理由本院不予支持。

根据有效证据，并结合双方当事人的陈述，本院确认以下案件事实：2012年7月20日，被告王*作为河南省广**商丘分公司的委托代理人，以河南省广**商丘分公司的名义与被告**公司签订了一份建设工程施工合同，双方约定被告**公司将位于商丘市睢阳区李**李帽头村的“李**祥和社区”的土建、水电、装饰、安装等工程承包给河南省广**商丘分公司。两天后，被告王*又将上述工程转包给了原告王*、李*，并于2012年7月22日以王*个人的名义与原告王*、李*订立了“建设工程承包合同。该合同约定：“一、工程名称：睢阳区李**祥和社区；二、工程地点：睢阳区李**；三、承包性质及内容：1、承包性质：大清包。2、内容：甲方（王*）只提供原材料，乙方（王*、李*）承担土建及内外墙抹灰、楼地面、水电部分，含大小机械、架木、模板、工具、人工及零星材料（如焊条、扎*、铁钉、胶带、胶水、钢筋焊接所需材料）；四、承包价格：承包总价按实际建筑面积乘以单价，其中含框架按255元／㎡计算，不含框架按205元／㎡计算，建筑面积按现行建筑面积计算规则计算。五、工程质量：工程质量合格。乙方必须确保各分部、分项及单位工程达到国家规范验收标准。六、工程工期：90天，因不可抗拒的自然灾害除外。八、付款方式：按工程进度付款，一层付10%，二层付20%，其余按照总承包合同拨付。付款时经过中介人检查合格后，从中介人手中付款。·······”。合同签订后，二原告没有将工程全部完成，未完成部分的工程，根据二原告的申请，经河南建**有限公司鉴定，结论为：1、商丘市睢阳区李**祥和社区3#楼和7#楼阁楼应计算建筑面积。3#楼阁楼的建筑面积263.93㎡，7#楼阁楼的建筑面积为232.32㎡。2、未完成部分的工程造价416894.29元（其中3#楼为235534.32元，7#楼为181359.97元）。3、挑檐天沟的工程造价8084.11元（其中3#楼为4165.30元，7#楼为3918.81元）。4、给排水管道的工程造价25047.12元（其中3#楼为16883.87元，7#楼为8163.25元），并为此支付鉴定费用8000元。以上未完成部分的工程造价合计为458025.52元；原、被告双方对3#楼、7#楼阁楼以下的建筑面积及结构框架已达成共识：3#楼（框架结构）阁楼以下建筑面积为2898.96㎡，3#楼总工程价款为806536.95元（2898.96㎡＋263.93㎡）×255元／㎡。7#楼（非框架结构）阁楼以下建筑面积为2153.64㎡，7#楼总工程价款为489121.80元（2153.64㎡＋232.32㎡）×205元／㎡。3#楼、7#楼合计工程价款为1295658.75元；原告王*已领取工程价款为753100元；3#楼、7#楼已完成的线管漏摆打墙返工费用14000元；被告**公司以“李**祥和社区”3#、7#楼工程在施工过程中违反合同约定为由对河南省**有限公司罚款83050元。

本院认为，被告王*以个人名义与原告王*、李*订立的建筑工程承包合同虽然是双方真实意思表示，但由于双方均无建筑资质，签订合同的内容违反《中华人民共和国建筑法》的相关规定，该合同无效。根据最**法院《关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。据此，二原告要求支付拖欠的工程价款被告王*应负责清偿。根据上述查明的事实可以确认，被告王*还下欠二原告工程价款70533.23元，即3#楼、7#楼总工程价款1295658.75元减去未完成部分的工程价款458025.52元，减去原告王*已领取工程价款为753100元，再减去已完成的线管漏摆打墙返工费用14000元，剩余70533.23元。故二原告要求被告王*支付拖欠的工程款380000元的诉讼请求本院予以部分支持。被告王*答辩称，由于二原告没有按合同约定施工导致被永**公司罚款83050元，二原告予以承担。因被告永**公司的罚款没有法律、法规的授权，要求二原告承担罚款缺乏法律依据，故被告王*的答辩观点本院不予采信。根据最**法院《关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”。本案中，原告王*、李*及被告王*均没有证据证明被告永**公司拖欠工程价款，二原告要求被告永**公司支付工程款的诉讼请求本院不予支持。依照《中人民共和国合同法》第五十二条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条，最**法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：

裁判结果

一、被告王*于本判决生效后十日内向原告王*、李*支付拖欠的工程价款70533.23元。

二、驳回原告王*、李*其他的诉讼请求。

如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审案件受理费7000元，由被告王*负担2000元，原告王*、李*负担5000元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省**民法院。

裁判日期

二〇一四年十月八日