嘉鱼**工程公司与武汉兴**有限公司建设工程施工合同纠纷一案二审民事判决书

审理经过

上诉人嘉鱼**工程公司（以下简称嘉鱼市政公司）因与被上诉人武汉兴**有限公司（以下简称兴**公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服湖北省武汉市江岸区人民法院（2014）鄂江岸民商初字第02374号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

一审原告诉称

2014年6月13日，兴**公司向一审法院起诉，请求判令：嘉**公司支付工程款673，600元，并支付逾期付款违约金（以673，600元为本金，自2011年7月4日至还清款项之日止，按年利率6.4%计算）。

一审法院查明

一审法院查明，2010年3月10日，武**口医院（发包人）与嘉**公司（承包人）签订《武**口医院市政道路工程施工合同》，约定：工程地点为武汉市江岸区赵家条172号，工程内容为武**口医院市政道路工程施工，承包范围为图纸范围内的道路工程，工程总面积10665平方米，开工日期2010年3月12日（以开工令为准），双方还对其他事项进行了约定。2010年7月至2011年9月，武**口医院与嘉**公司就前述合同签订补充协议，并分别就排水管网工程、砼路面破除、土石方外运工程、道口工程、沥青砼路面铺装工程等工程签订《协议书》，嘉**公司的委托代理人黄**在合同上签字确认，并加盖嘉**公司公章。《武**口医院沥青砼路面铺装工程合同书》约定的施工内容为汉**院院区内12000㎡沥青砼路面铺装，主要工序为4cmAC-16改性中粒式沥青砼路面铺装、3cmAC-13改性细粒式沥青砼路面铺装。工程开工工期经双方确定为2011年6月17日，合同价款1，816，147元。

2011年5月9日，汉**项目部与兴**公司签订《工程合同书》，约定兴**公司承接汉**院院内道路沥青砼刷黑工程，工程内容为喷洒乳化沥青和贴土工布、底层4cmAC-16重胶型中粒式沥青砼铺装（资料报改性）、面层3cmAC-13改性型细粒式沥青砼铺装，承建方式为包工包料，单价包干，每平方米综合单价84元／㎡，工程造价暂定840，000元，实际造价据实结算，付款方式为机械进场付材料款200，000元，工程完工验收合格后付至工程总价的95%，5%质保金一年后付清。双方还对技术要求、施工管理、工程验收等事项进行了约定。嘉**公司的员工曾**在《工程合同书》上签字并加盖公章。6月20日、7月4日，兴**公司向武汉建**有限公司购买沥青砼用于道路刷黑工程。6月24日，黄**向兴**公司转账汇款200，000元。8月13日，兴**公司制作《沥青砼摊铺费用结算单》，载明：工程名称为武汉市汉**院院内刷黑工程，开工日期2011年7月1日，完工日期2011年7月4日，摊铺面积10400平方米，曾**在甲方处签字。2013年4月8日兴**公司向嘉**公司发出《律师函》，要求其支付差欠的工程款，嘉**公司副经理袁*于2013年4月10日签收。因嘉**公司一直未予支付工程款而成讼。

一审法院认为

一审法院认为，根据兴**公司提交以及一审法院调取的证据分析，嘉**公司在承接了武**口医院道路施工工程后，以汉**院项目部的名义将汉**院院内道路沥青砼刷黑工程分包给了兴**公司，签订了《工程合同书》，该《工程合同书》是双方当事人真实意思表示，合法有效，对双方当事人均具有约束力。综合庭审举证、质证、认证确认的事实，兴**公司按照双方约定分包完成了汉**院院内道路沥青砼刷黑工程，并经嘉**公司员工确认了实际完成的工程量，嘉**公司应向兴**公司支付工程款共计873，600元（84元／㎡×10400㎡u003d873，600元），扣除嘉**公司前期支付的200，000元工程款，还应向兴**公司支付工程款673，600元。嘉**公司未按时、足额向兴**公司支付工程款，显属违约，应承担违约责任。关于逾期付款违约金，嘉**公司于2011年8月13日确认兴**公司实际完工日期及工程量，2011年8月13日应视为工程验收合格日期。根据《工程合同书》关于工程验收合格后付至工程总价的95%，一年后付5%质保金的约定，嘉**公司应于2011年8月13日向兴**公司支付工程款629，920元（873，600元×95%-200，000元u003d629，920元），于2012年8月13日向兴**公司支付剩余工程款43，680元（873，600元×5%u003d43，680元）。按照《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中**银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定，嘉**公司应向兴**公司支付的违约金为：以629，920元为本金，自2011年8月13日起算至清偿完毕之日止；以43，680元为本金，自2012年8月13日起算至清偿完毕之日止，均按中**银行同期同类贷款利率计算。兴**公司要求嘉**公司支付工程款673，600元，并支付逾期付款违约金（以673，600元为本金，自2011年7月4日至还清款项之日止，按年利率6.4%计算）的诉讼请求，予以部分支持。嘉**公司关于《工程合同书》的签订主体并非该公司、涉案沥青砼刷黑工程由该公司施工、其没有设立汉**院项目部以及黄**汇款给兴**公司系个人行为的抗辩，没有相应证据予以佐证，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百八十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、嘉**公司于本判决生效之日起五日内向兴**公司支付工程款673，600元；二、嘉**公司于本判决生效之日起五日内向兴**公司支付违约金（以629，920元为本金，自2011年8月13日起算至清偿完毕之日止；以43，680元为本金，自2012年8月13日起算至清偿完毕之日止，均按中**银行同期同类贷款利率计算）；三、驳回兴**公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费11，829元、邮寄送达费20元，共计11，849元由嘉**公司负担。

上诉人诉称

判后，嘉**公司不服，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，改判驳回兴**公司的诉讼请求。理由：1、一审判决认定事实不清。兴**公司提交的《工程合同书》中甲方名称、工程、代表人均有错误，不应采信。其中代表人曾**不是嘉**公司员工，没有代理权。黄**的汇款行为属个人行为，与公司无关。《工程鉴证单》不符合证据形式。兴**公司虽提交了购买材料的收据，但不能证明系用于案涉工程的施工。2、一审法院在举证期限届满后仍要求双方举证，并利用职权为兴**公司取证，程序违法。

被上诉人辩称

被上诉人兴**公司辩称，经过一审法院到建设单位核实，兴**公司提交的《工程合同书》、《工程鉴证单》等资料均是真实的，嘉鱼市政公司出借资质给黄晓峰个人，系其内部管理问题，不能对抗第善意三人。一审判决正确，应予维持。

本院查明

经审理查明，一审判决认定的事实属实。

二审中，嘉**公司承认系出借资质给黄**承接案涉工程，具体施工由黄**组织实施，实行独立核算，现嘉**公司在扣除管理费后已经将工程款全部交给黄**了。

本院认为

本院认为，嘉**公司承接武**口医院道路施工工程后，将工程施工交由项目经理黄**具体组织实施，黄**以汉**院项目部名义与兴**公司签订《工程合同书》，将汉**院院内道路沥青砼刷黑工程分包给兴**公司施工。黄**签订合同的行为应视为代表嘉**公司的职务行为。现兴**公司已经完成施工，工程已经交付使用，并确认了实际完成的工程量，嘉**公司理应向兴**公司结算工程款。嘉**公司虽对兴**公司提交的《工程合同书》、《工程鉴证单》等证据提出异议，但经一审法院到建设方调取核实，该资料均是真实的，且一审法院为了查明案件事实，给予当事人充分的举证时间，并依法予以核实，并不违反法律规定。嘉**公司的上诉理由，缺乏相应的证据，无法否认兴**公司完成施工的客观事实，亦无法免除嘉**公司应承担的法律责任。

综上，上诉人嘉鱼市政公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费11，829元由上诉人**工程公司负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年三月九日