（2015）华法民初字第77号，原告蒋**诉被告蒋**，建设工程施工合同纠纷，民事判决书

审理经过

原告蒋**诉被告蒋**建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年1月27日受理后，依法适用简易程序，由审判员王**独任审理，书记员胡**担任记录，于2015年2月13日在本院第四审判庭公开开庭进行了审理，原告蒋**及其委托代理人高承龙，被告蒋**及其委托代理人唐**到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告诉称，原告蒋**与被告蒋**2013年12月25日签订《羊古车消水河吊桥上部工程承包合同》，合同约定采用包工不包料的承包方式，单价为每米310元，工程内容：拉主吊索（每边2根）、钢梁、索夹、吊杆、镙丝、栏杆、横纵梁*、涂刷防锈漆两次、安装桥面板两层。原告于2013年12月30日进场施工，在施工期间，原告聘请的人员为被告完成了做吊环、车吊杆、电焊U型杆、圆钢断料、工字钢断料、刷油漆二次，还为被告拉主钢索四根，还为在合同外进行了铺路工程和为被告的钢材守夜。原告完成的以上项目，被告应支付工程款40950元。其中因被告提供的一根主钢索长度不够，按被告的要求，重新安装一根主钢索进行了返工，被告应支付返工费用7530元。原告完成以上工程后，被告借口原告到交通部门反映主钢索质量问题，单方解除合同，另外承包给他人施工。原告多次要求被告结算，可是被告拒绝结算，使得原告至今欠民工的工资30000元左右。被告已经支付18000元，还欠工程款30480元。为维护原告的合法权利，特向法院起诉，请求人民法院判令被告给付原告工程款30480元；本案诉讼费由被告承担。

被告辩称

被告答辩称，原告诉请要求被告给付工程款30480元是无事实依据的：一、原告诉请主体不适格，本案被告是与冯**及原告共同签订的施工合同，原告单独诉请是不合法的。二、原告与被告于2013年12月25日签订《羊古车消水河吊桥上部工程承包合同》，合同约定工期在一个半月完工。提前一天奖200元，拖迟一天罚200元。原告方于2013年12月30日进场施工，在施工期间，原告方施工人员只在赖**的加工厂加工了上下吊耳、刷油漆一次。原告诉称的吊环合同中不存在施工内容，同时，圆钢料、工字钢料是由材料供应商“华天商厦”张**钢材店将钢料断好后提供给原告方的。原告方*为被告施工拉主钢索时，由于其施工人员无施工能力及专业技术，施工程序不符，导致主缆钢索左右无法平衡、上下吊耳、吊杆变形，致使无法再继续施工下去，造成施工延迟至2014年5月30日均无法继续施工下去，监理要求停工，返工整改，从而导致被告方提供的材料报废。被告在原告施工期间为原告预支付工程款及材料款达4万多元。由于原告方施工人员自身无安装吊桥专业技术致使无法继续施工，其在村委会及沱江镇政府和县交通局制造谣言，说被告提供的钢索是麻芯钢索，越拉越小，有质量问题，才导致他们拉不平衡。为检验钢索是否属合格产品，市交通局设计院及相关单位到现场检验钢绳，2014年7月8日经永州市交通勘察设计院检验，认定被告所购买提供的主钢丝绳质量不存在问题，同意继续使用此类钢丝绳。为能及时完工，被告于2014年7月11日另请有专业技术及设备的施工队伍进行施工，并于9月6日顺利竣工。三、由于原告方施工技术及能力问题，未能在一个半月完工，延期达4个月之久，同时造成工程返工整改，材料报废，且原告将价值2040元未用的圆钢偷运处理归其所有，给被告造成多方面经济损失达4万多元，对此，被告保留反诉权利。综上所述，原告未能按合同约定按时完工，且施工既不符合正确施工程序，又未达到标准，无工程量计算，相反却造成被告多方面经济损失，为此，敬请法院依法驳回原告不实之诉请。

原告为支持自己的诉讼请求，向法庭提供了下列证据：

1、《羊古车消水河吊桥上部工程承包合同》，拟证明，蒋**将羊古车消水河吊桥上部工程承包给蒋**、冯**施工，2013年12月25日，双方签订了羊古车消水河吊桥上部工程合同，合同约定了单价、工期、责任及双方的权利、义务。

2、盘生付、盘生明《证明》，拟证明，在羊古车吊桥上部工程做工，盘生付做了7天工资700元，盘生明做了12.5天工资1250元；100吨卷扬机是盘生明借给蒋**使用的。

3、杨**《证明》，拟证明，其在羊古车吊桥做工，做了3天，工资300元。

4、蒋*《证明》，拟证明，蒋**承包吊桥工程施工，其帮管理一些杂务事情和工人的伙食等34天工资3400元，及主钢索不够长而返工的情况。

5、蒋**《证明》，拟证明，3月2日羊古车吊钢绳款1000元，5月2日羊古车吊钢绳款1500元，两次共计2500元。

6、赖定武《证明》，拟证明，其在羊古车吊桥做焊工、断料共计10.5×300元＝3150元，包做吊环120个×20元＝2400元，U型环240个×10元＝2400元，合计7950元；预支4000元，余下3950元。

7、郑**《证明》，拟证明，其于2014年元月17日开工做事（油漆、吊杆、吊环、横梁等）总共14天工资1400元，另外守夜每天20元共4个月工资2400元，蒋**已付1200元，欠付2600元。

8、《吊桥预算单》，拟证明，拉钢索120元×208米＝24960元；做吊环20元×240个＝4800元；车吊杆（镙杆）120根×8元＝960元；电焊U型杆118根×5元＝590元；圆钢断料、工字钢断料208米×20元＝4160元；油漆二次208米×10元＝2080元；铺路卵石、片石1500元＋（人工7天×100元／天）＝2200元；工地材料守夜20元×120天＝2400元－被告已付1200元＝1200元；以上合计工程款40950元－已预支18000元＝22950。［另：（羊古车消水河吊桥上部工程按）：拉钢索及穿吊杆单价120元／米，铺钢材及电焊单价100元／米，焊护拦、铺板、油漆等90元／米（计算），合计310元米］。

9、返工钢索工时费，拟证明，被告应付返工费7530元。

10、蒋庆祝《证明》，拟证明，沱江镇羊古车吊桥铺路材料河卵石7车、倒渣2车、片石1车及运费共计1500元。

11、永州日报报导照片，拟证明，2014年5月19日，原告施工人员将大型钢系缆牵引过河。

上述证据在庭审中经过质证、认证情况如下：

本院查明

一、被告对原告提供的证据1、11，无异议。对被告提供的证据1、11，本院予以确认。二、被告对原告提供的证据2、3、4、5提出：“被告未与这些人发生关系，他们的证明与本案无关。”异议成立，对被告提供的证据2、3、4、5，本院不予确认。三、被告对原告提供的证据6提出“被告昨天还去了赖定平家，这个事情已经与他讲清楚了，现只欠他3000元钱。”被告异议无证据证实，对原告提供的证据6，本院予以确认。四、被告对原告提供的证据7提出“郑景球将被告的材料锁起来并威胁说：你不给守材料的钱，就不准搬运材料走。被告只好代原告支付了1200元给他。”被告的异议未提供证据支持，但守材料费应在吊桥上部工程承包合同包工不包料范围内。对原告提供的证据7，本院不予确认。五、被告对原告提供的证据8、9提出“对这两证的真实性、相关性有异议，这是原告自已单独杜撰的数据，无工程量计算鉴定证据证实，也无当事人签字认可，被告不认可。”异议成立。对原告提供的证据8、9，本院不予确认。六、被告对原告提供的证据10提出“这不是《羊古车消水河吊桥上部工程承包合同》的工程内容，是原告的自主行为，与本案无关。”异议成立。对原告提供的证据10，本院不予确认。

被告为支持自己的答辩请求，向法庭提供了下列证据：

1、《羊古车消水河吊桥上部工程承包合同》，拟证明，蒋**将羊古车消水河吊桥上部工程承包给蒋**、冯**施工，2013年12月25日，双方签订了羊古车消水河吊桥上部工程合同，合同约定了单价、工期、责任及双方的权利、义务。

2、《支款、领款总清单》及《领条》等，拟证明，冯**、蒋**共支款46500元。

3、《监理工作联系函》，拟证明，2014年5月29日，湖南省**理有限公司给蒋**等“关于消水河羊古车吊桥施工程序不符，主缆钢丝绳左右安装不平衡、上下吊耳、吊杆变形整改的相关事宜”的函，要求停工整改。

4、南通光**限公司《产品质量保证书》，拟证明，钢丝绳总长度为890米（吊桥设计主钢丝绳4根，每根长度213米）。

5、永州市交通勘察设计院《江*羊古车吊桥纲绳处理意见》，拟证明，2014年7月8日，永州市交通勘察设计院对江*羊古车吊桥已购主钢绳结构型号6×37＋FC，钢绳直径43㎜，实测钢丝破断拉力总和1171.9KN，小于设计要求的“每根钢丝绳极限承载力要求不低于1230KN”的处理意见：1、经分析计算，已购主钢绳承载力仍在安全系数范围内，能保证吊桥结构使用安全，同意采用上述已购主钢绳。2、主钢绳安装时，最低点高度较设计高**高度由原2.5米改为3.0米。

6、六子石村干部及村民联名《证明》，拟证明，2013年12月底，蒋**承包羊古车吊桥工程项目上部结构安装施工，因施工队没有安装吊桥的专业技术和机械设备，只会出死力，到2014年6月初，4根钢绳没有办法拉平衡。他怪钢绳有质量问题，越拉越小，所以拉不平衡。7月8日，经市交通局现场对钢绳进行检验，钢绳是合格产品。在这种情况下，蒋**只得另请冷水滩罗**施工队施工。2014年7月15日，罗**施工队进场施工，将蒋**拉弯变形的吊杆、吊耳全部更换，同时将主钢绳安装平衡，于9月6日全面竣工通行。

7、朱**《证明》，拟证明，2014年1月9日，蒋**运来直径22×140㎝×126根圆钢加工丝杆，因材质问题不能加工丝杆。2014年7月10日，这批圆钢被蒋**全部运走。

8、整改返工支款《领条》，拟证明，赖**、胡**、李**领款情况。

9、人身意外《保险单》，拟证明，因蒋**施工队无专业技术和机械设备，无法对吊桥继续施工，而另请罗**施工队，造成被告两次投保施工人员个人意外伤害保险。

10、《江*羊古车吊桥总体布置图》、《吊杆铰连接构造图》，拟证明，吊桥设计为人行吊桥，桥宽2.4米；主吊索选用4根直径42㎜钢丝绳，每边2根；一根主钢索总长度213米，其中索塔间长度143.35米。

上述证据在庭审中经过质证、认证情况如下：

一、被告提供的证据1，系原告已举证据，在此不再重复质、认证。二、原告对被告提供的证据2提出“对总清单的第3、4、5、8、9、10、11、12栏无异议；第1、2、6栏与本人无关；第7栏本人未领取这2000元钱；第13栏并不是‘偷’，是赖定武叫原告装运走的。对返工经济损失不予认可。”本院认为，该总清单及附件（领条等）比较真实、客观，与事实基本相符，对被告提供的证据2，本院予以确认。三、原告对被告提供的证据3、4、7、10，无异议，本院予以确认。四、原告对被告提供的证据5提出“此证改变了设计方案，返工造成的损失与原告无关。”本案返工并不是由于吊桥的最低点高度较设计高度预增了0.5米造成的，而是由于原告缺乏技术造成的。原告异议不成立。对被告提供的证据5，本院予以确认。五、原告对被告提供的证据6提出“原告施工无过错。”本院认为，此证的证明内容与实际情况相符，对被告提供的证据6，本院予以确认。六、原告对被告提供的证据8提出“因钢丝绳短了，造成返工与原告无关，返工造成的损失应由被告承担。”异议不成立。对被告提供的证据8，本院予以确认。七、原告对被告提供的证据9提出“买保险是被告的正常开支，应由被告承担。”异议成立。对被告提供的证据9，本院不予确认。

根据上述认定的证据并结合当事人在庭审中的陈述、辨论，本院查明本案事实如下：2013年12月25日，被告蒋**（甲方）将江*羊古车消水河吊桥上部工程承包给原告蒋**和冯**（乙方）施工，双方签订了《羊古车消水河吊桥上部工程承包合同》，合同约定：“一、承包方式及单价：1、采用包工不包料的承包方式，单价为：每米310元，按实际完成工程量为准。2、杉木纵向、横向面板，方料规格：2.35×10×6㎝，价格1800元／立方米；（2.0-3.5）×10×2.5㎝总长208.16米，价格1900元／立方米（乙方负责浸泡柴油甲方按0.5吨市场价支付给乙方）。甲方预付乙方桥面板定金贰万元整（￥20000.00元）。二、工程内容：拉主吊索（每边2根）、钢梁、索夹、吊杆、镙丝、栏杆、横、纵梁杆、涂刷防锈漆两次、安装桥面板两层。乙方负责卷扬机、电焊机、焊条、拉索设备（上部结构整套工序由乙方负责安装、制作直至工程完工）。三、工期：在甲方保证乙方材料够用的情况下一个半月（雨、雪天除外）。如乙方提前一天完工，甲方奖励200元／天，如拖延一天，甲方处罚乙方200元／天。”合同签定后，原告组织劳力于12月30日进场施工。由于原告无施工资质，并缺乏施工技术和机械，且施工程序不符，加上原告在剪裁4根主钢丝绳时计算差错（被告提供的钢丝绳总长度为890米；吊桥设计主钢丝绳4根，每根长度213米，合计为852米），造成第4根主钢丝绳拉上索塔后，发现长度不够而卸下返工，至2014年5月底，原告也只将4根主钢丝绳拉上了索塔，主缆钢丝绳左右安装不平衡，上下吊耳、吊杆变形，经多次安装都无法将左右主缆钢丝绳处在规定的水平面及上下吊耳、吊杆垂直的施工要求。监理项目单位湖南省**理有限公司发现后，为避免工程建设中发生不必要的损失及保障工程质量、安全，发出了监理工作联系函，提出了“对消水河羊古车吊桥的主缆钢丝绳施工进行暂停工及上下吊耳、吊杆变形要求整改，在停工期间施工方尽快组织专业技术力量，按已审批的施工组织设计中拟定投入的施工机具、设备、人力、物力等施工部署及设计、规范要求编制能保证结构质量及安全的专项施工方案及质量、安全技术保障措施，并以书面形式上报、审批后申请复工”的整改意见。致此，被告只得另请有施工资质和技术及施工设备的施工队施工，羊古车消水河吊桥才于2014年9月6日竣工通行。原告在施工期间，被告已付给原告和冯**工程款35710元（含冯**领取的木板、方料款15000元及原告运走的圆钢款2210元，不含守夜工资1400元和租房租金400元）。现原告起诉，认为其已完成羊古车消水河吊桥上部工程的40％的工作量，要求被告支付工程款（即工程款40950元＋重新安装一根主钢索的返工费用7530元＝合计48480元－已支付的工程款18000元）30480元。本案在审理过程中组织双方调解，因双方意见不一，调解未果。

本院认为

本院认为，本案属建设工程施工合同纠纷。本案的合同是被告蒋**与原告蒋**及冯**签订的，原告在起诉时，应与冯**共同起诉为妥，但经本院依法通知冯**参加诉讼，冯**表示不愿参加诉讼，自愿放弃与本案有关的一切权利。现原告蒋**起诉要求被告蒋**支付工程款和返工费用，双方未进行结算认可，也未对所做的工程量进行鉴定，其诉求证据不足，理由不充分，本院不予支持。依照最**法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：

裁判结果

驳回原告蒋**的诉讼请求。

本案案件受理费562元，减半收取281元，由原告蒋**负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省**民法院。

裁判日期

二〇一五年三月十日