邓开志与深圳市**有限公司中**公司、杜**建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告邓**诉被告深圳市深**中山分公司（以下简称深港**分公司）、杜**建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，先依法由审判员龚**独任审判，后组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告邓**及其委托代理人匡腊光，被告深港**分公司委托代理人张*到庭参加诉讼，被告杜**经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告邓**诉称：被告深港**分公司是中山市横栏镇“远洋起宸”建筑工程的承包人，甘**是被告深港**分公司派驻上述工程的项目负责人，并将其中1-3幢的水泥工程分包给被告杜**进行施工。2012年7月24日，被告杜**又与原告签订一份协议，将上述工程再次分包给原告施工，该协议约定：“……由邓**负责资金的开支，包括甲方（杜**）的进度款领取和工人工资发放，机械设备的维修购置。后期大约还需用五万元左右现金支出，由乙方（邓**）五日内准备到位。整个工地除出工人工资外利润甲乙双方各一半。甲方双方都不计工资费用……”后在施工过程中，由于被告深港**分公司拖欠工程款，导致工人闹事。为平息工人闹事，在两被告的请求下，原告出资支付了工人2012年5月至同年9月期间的工资合计97813元。但至今两被告均未向原告支付该笔款项。根据相关法律规定，两被告的违法分包行为无效，两被告作为过错方应赔偿原告损失97813元。现原告特诉至法院，请求判令：1.两被告连带赔偿原告损失97813元及逾期付款利息（从起诉之日起按中**银行同期同类贷款利率计算至清偿之日止）；2.案件受理费由两被告承担。

诉讼中，原告邓**自愿撤回对被告深港建筑中山分公司的起诉，本院予以准许，并已另行制作民事裁定书。

原告对其主张的事实及诉讼请求在举证期限内提交证据如下：1.（2012）中一法民一初字第2302号民事判决书；2.协议；3.结算单。

被告辩称

被告杜**在法定期限内未提交书面答辩状及任何证据，亦未到庭应诉、答辩。

本院查明

经审理查明：深港**分公司承包中山市横栏镇“远洋启宸”建筑工程后，将其中1-3幢的水泥工程分包给被告杜**的班组进行施工。施工期间，被告杜**作为甲方，原告邓**作为乙方，签订协议一份，约定：一、甲方全部委托乙方对该工地进行管理。由乙方负责资金的收支、包括甲方进度款领取和工人工资发放、机械设备的维修购置。后期大约还需用50000元左右现金支出，由乙方五日内准备到位。整个工地除出工人工资、开支外，利润甲乙双方各一半。甲方、乙方双方都不计工资费用。甲方负责人员组织。此协议一经签订，立即生效，工程结算完毕即失效。协议还就其他事项进行了约定。协议签订后，截至2012年11月5日，原告邓**陆续就该工地垫支合计97813元。原告邓**于当日拟写结算单一份，内容为：邓**在深港**分公司“远洋启宸”工地，由于该司5月至9月没有开支，已由邓**垫支97813元。此款由经手人王**、杜**盖手印、有据。在此，邓**前来佛山请杜**支付。若现金不足，确认签字认可，由该公司支付。被告杜**在该份结算单上签名捺印，并注明“情况属实。请公司根据实际情况安排支付为洽。凭据在杜**班组工程款中扣除。（可分两次支付）”。结算单出具后，被告杜**未向原告邓**支付该笔款项，原告邓**经多次催讨无果，遂于2014年4月21日诉至本院，主张前述实体权利。

另查：诉讼中，深港**分公司陈述“远洋启宸”工地各个班组的工程款均已发放，工程款已结清。

又查：原告邓**曾以深港**分公司为被告，于2012年11月7日，以追偿权纠纷［案号：（2012）中一法民一初字第2302号（以下简称2302号案）］为由诉至本院，诉请深港**分公司支付由其就“远洋启宸”工地垫支的相应款项。原告邓**在2302号案庭审中确认，在该案立案后，由其垫支的97813元已收回10000元，故原告邓**后将该案诉讼标的调整为87813元。2302号案目前已经发生法律效力。

本院认为

本院认为：本案为合伙纠纷。原告邓**主张就“远洋启宸”工地1-3幢水泥工程垫支97813元的事实，有原、被告双方签订的协议、被告杜**出具的结算单等证据在案佐证。鉴于被告杜**未到庭应诉亦未提交相反证据予以反驳，故本院采信原告邓**的陈述及证据。原、被告于2012年7月24日签订的协议，是双方当事人的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，双方均应恪守履行。从该份协议内容，可以认定双方就“远洋启宸”工地1-3幢水泥工程的施工形成了合伙关系，该份协议在双方内部之间产生法律约束力。被告杜**在结算单上签名捺印，确认原告邓**就“远洋启宸”工地1-3幢水泥工程垫支97813元的事实，并同意从其应收取的“远洋启宸”工地工程款中向原告邓**支付。现被告杜**班组在“远洋启宸”工地的工程款已结清，而其仍拖欠原告邓**垫支款项不予支付的行为已构成违约。故，原告邓**诉请被告杜**支付拖欠的垫支款项及按中**银行同期同类贷款基准利率计算的逾期利息，事实清楚，理据充分，本院予以支持。但鉴于原告邓**在2302号案中确认由其垫支的款项已收回10000元，故被告杜**应予返还的垫支款项为87813元。原告邓**诉请被告杜**返还97813元，本院不予全部支持。

被告杜**本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其自动放弃答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利，应自行承担相应的诉讼风险。

依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最**法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，缺席判决如下：

裁判结果

一、被告杜中全于判决发生法律效力之日起七日内向原告邓**返还款项87813元及逾期利息（从2014年4月21日起，按中**银行同期同类贷款基准利率计算至清偿之日止）；

二、驳回原告邓**的其他诉讼请求。

若未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍向原告支付延迟履行期间的债务利息。

案件受理费2245元（原告已预交），由原告邓**负担230元，被告杜**负担2015元（被告负担部分于本判决生效之日起七日内迳付原告）。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省**民法院。

裁判日期

二〇一五年二月十日